NKS_1978_064
author: Gülzow, Hagen

KRIMINOLOGISCHE SCHRIFTENREIHE

der Deutschen Kriminologischen Gesellschaft

Band 64

Drogenmißbrapch

und

Betäubungsmittelgesetz

Eine kriminologische

und rechtspolitische Untersuchung

von

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Dr. Hagen Gülzow

%’.

Kriminalistik Verlag

Heidelberg 1978

KRIMINOLOGISCHE SCHRIFTENREIHE

der Deutschen Kriminologischen Gesellschaft e.V.

Begründer Armand Mergen

Herausgeber:

Deutsche Kriminologische Gesellschaft e.V.

Der Vorstand:

Armand Mergen, Franz Petersohn, Hans-Kurt Weckert

CIP-Kurztitelaufnahme der Deutschen Bibliothek

Gülzow, Hagen

Drogenmißbrauch und Betäubungsmittelgesetz: c. kriminolog.

u. rechtspolit. Unters. — 1, Aufl. —

Heidelberg: Kriminalistik-Verlag, 1978.

(Kriminologische Schriftenreihe der Deutschen Kriminologischen

Gesellschaft; Bd. 64)

ISBN 3-7832-0576-X

© 1978 Kriminalistik Verlag GmbH, Heidelberg

Druck und Verarbeitung: Erwin Lokay, Reinheim

ISBN 3-7832-0576-X

EINLEITUNG

Der Gesetzgeber begründete die Neufassung des Gesetzes über den Verkehr mit

Betäubungsmitteln (Betäubungsmittelgesetz)!, das das Opiumgesetz vom 10.12.

1929 ablöste?, mit dem epidemieartigen Anstieg der Rauschmittelkriminalität

in den Jahren 1966 bis 1970 um 2784,8 Prozent. Im besonderen Maße drohe

der Jugend Gefahr, und somit sei ein energisches Eingreifen des Gesetzgebers

geboten.

Im ersten Teil dieser Arbeit soll untersucht werden, auf welcher Grundlage

die Aussage über dieses starke Ansteigen der Drogenkriminalität beruht, und

wie diese kritisch zu bewerten ist,

Im zweiten Teil werden die Straftaten im Zusammenhang mit dem Drogen-

mißbrauch untersucht. Es wird danach gefragt, wie der Gesetzgeber mit den

Strafbestimmungen des Betäubungsmittelgesetzes die besonderen kriminalphä-

nomenologischen Probleme zu lösen versucht, die durch den statistisch ausgewie-

senen Drogenabusus entstanden sind. Hier wird vorgeschlagen, die Strafbestim-

mungen des Betäubungsmittelgesetzes neu zu fassen, um den unterschiedlichen

Straftaten differenzierter zu begegnen. Auch die Maßregeln der Besserung und

Sicherung im Zusammenhang mit Drogenstraftaten? werden kritisch betrachtet

und die Diskrepanz zwischen strafrechtlicher Praxis und gesetzlichem Anliegen

aufgezeigt. In diesem Zusammenhang wird die juristische Relevanz der medi-

zinischen Definition der „Drogenabhängigkeit‘‘ und des ‚, Drogenmißbrauchs‘‘

untersucht.

1

BGB1 1972, I, 1 ff. Amtliche Begründung zum Entwurf der Bundesregierung (28)

S. S ff und Entwurf (79) S. 5 ff. Die Debatte im Bundestag ist abgedruckt in: Das

Parlament Nr. 43 vom 23.10.1971.

Zur Gveschichte des OpiumG. Vgl. Rommeney (260) S. 609 ff und derselbe (259)

S. 1759 f; Gerchow (102) S. 154 ff und Pfeil/Hempel/Schiedermair (240) S. 15 ff.

Die Ausdrücke „Drogen‘‘, „Betäubungsmittel‘‘ und „Rauschmittel‘‘ werden im fol-

genden synonym gebraucht. Vgl. dazu v. Wartburg (325) 5. 42 ff.

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INHALTSVERZEICHNIS

Einleitung

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1. Teil

Umfang und Erscheinungsformen des Drogenmißbrauchs im Spiegel

der Statistik

11

Quantitative Aussagen über kriminelles Verhalten

06 To 0 RE e O N0 GET

11

1.Die Statistiken

006 0056 070 070 608000 9 . 0,810: 010110 8, 0008016 8106 818780107840 00076

11

a) Die Verurteiltenstatistik

0ETWL 00000 0H 8400708116 100010718078 7816 0ET

12

b) Die polizeiliche Ermittlungsstatistik

040540 81010 0106168 0 34000 1T

12

2. Rauschmittelkriminalität in der Bundesrepublik nach der

Kriminalstatistik

12

OO O OR OO OO OTEL OT

3. Zusammenfassung

OO RO OO XO RO C E O OO OL

18

Qualitative Aussagen der Kriminalstatistik

OO ON

20

Kritische Bewertung der Aussagen der Kriminalstatistik

22

1. Kriminalphänomenologische Aussagen

OR OO OR TFOROSUFÖORT R OB RL O

2

2. Quantitative Aussagen der Kriminalstatistik

23

3. Zusammenfassung

80 TEW G EK E E EW TW ET

26

II

Untersuchung des Drogenkonsums von 857 Oberschülern der

27

Klassen 10—12 in Berlin, Freiburg und Tuttlingen

Self-Report - Verfahren und seine Fehlerquellen (Vorbemerkungen) .. 27

1

Abhängigkeit von sozialer Herkunft

DE E T 8 O

31

2

Dunkelzahl der Drogenkonsumenten unter den Oberschülern in

West -Berlin

SE OT L RUNF LSOM E ENNNT

33

3

0761078168788 ME ELE

34

Aussagen über Rauschmittelkonsumenten

a) Verhältnis der Rauschmittelkonsumenten zu den Nicht-

rauschmittelkonsumenten

805 00 KT D ED SEn 608608808 DE

37

b) Verhältnis der Rauschmittelkonsumenten zu den Rauschmitteln 41

4

Zusammenfassung

846 000 TE N ET - E ET SN

43

Vergleich der Ergebnisse des Self-Report- Verfahrens mit der krimi-

nalstatistischen Erfassung der Rauschmittelkriminalität

44

2:Teil

Erscheinungsformen der Drogendelinquenz und ihre strafrechtliche

47

Beurteilung

&1610 870 70 70 1028 0 TI DA 0 LE 0610 0RA N T TT

Einteilung der Drogenkriminalität

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47

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47

Direkte Beschaffungskriminalität

Indirekte Beschaffungskriminalität

OO OR OO0 00 00006 D

48

Folgekriminalität

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48

Organisierter Handel und Schmuggel

46 ED HFE Ea AA

49

Kleinhandel

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50

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51

Erwerb zum Eigenbedarf

Strafbarkeit des Drogenkonsums

28093 RET D 28078 OR OE OT

52

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52

Strafgrund des Drogenmißbrauchs allgemein

a) Selbstgefährdung oder Selbstverletzung

d M NO

52

b) Gefährdung der Volksgesundheit

40 ADEEWET RE B ELE LT SI0

53

c) Gefahr durch den Drogenkonsumenten für die Allgemeinheit ...

SA

d) Finanzielle Belastung der Gemeinschaft

ON OO NO LO 0O

58

5

Strafgrund des Halluzinogenkonsums und des Cannabismißbrauchs

a) Poenalisierung des Halluzinogenkonsums

D E O O OO

59

b) Poenalisierung des Cannabismißbrauchs ...........000000000 59

3

Zusammenfassung

E ON O E O

62

Die Straftatbestimmungen des Betäubungsmittelgesetzes

e OCR E

62

A CO CT O E OR E UU A N

63

. Vergehen nach $ 11 Abs. 1—-3 BtmG

. Besonders schwere Fälle nach $ 11 Abs. 4 Nr. 1—-6 BtmG

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67

. Absehen von Strafe nach 8 11 Abs. 5 BımG

73

SN —

. Zusammenfassung

WE ME R E ET S a AT E 2 0 0& Dr

74

II

Strafrechtliche Folgen der Drogendelinquenz

n NL

75

Die Strafen

6188701826180 6706 WE EL E T ET E

S

Die Maßregeln der Besserung und Sicherung

OO AA RE Rn

75

]

Überblick

2 0108101870“ 6 80 0 07800 AT DA 000 DE R

75

2

Konkurrenz des 8 64 StGB zu den Landesunterbringungsgesetzen. .

76

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a) Rechtsprechung

b) Kritik an der Rechtsprechung

E T ET OT OT r E

78

3

Konkurrenz des 8& 64 StGB zu 8& 63 StGB

V ET N6 LK OE

81

Verbindung von Strafe und Maßregel der Besserung und Sicherung 88

IIl. Der Begriff der Drogenabhängigkeit in medizinisch-psychiatrischer

und in juristischer Sicht

018 400 0000 RET 08 FT OTE SE RN R

89

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Fragestellung

89

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Gesetzliche Formulierung der Drogenabhängigkeit

89

a

Medizinische Formulierung der Drogenabhängigkeit

91

Vergleich der Formulierungen

IO0 OLA UT OO E RO OO O0 HAL

93

Zusammenfassende Darstellung

E O ODDE LO O OD L

96

Literaturverzeichnis

ONO OT OO OSR OR UDE RO

99

Die in den Fußnoten in Klammern angegebenen Zahlen weisen auf das Litera-

turverzeichnis hin.

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1. Teil

I. UMFANG UND ERSCHEINUNGSFORMEN DES DROGEN-

MISSBRAUCHS IM SPIEGEL DER STATISTIK

A. Quantitative Aussagen über kriminelles Verhalten

I. Die Statistiken

Um die Erheblichkeit sozialer Phänomene beurteilen zu können, erscheint es

unerläßlich, quantitative Untersuchungen anzustellen. Dies gilt im besonderen

Maße für die Kriminalsoziologie, Kriminalphänomenologie und Kriminalpoltik,

da erst die Relation der quantitativen zur qualitativen Aussage einen Eindruck

kriminologischer Erscheinungsformen geben kann.

Während auf dem Gebiet der Kriminalätiologie des Drogenkonsums! bereits

umfangreiche Studien vorliegen, die meist von Medizinern, insbesondere von

Psychiatern stammen? ‚ sind bisher allgemeine quantitative Untersuchungen nur

vereinzelt durchgeführt worden.

Das liegt daran, daß sowohl Informationsbeschaffung wie Auswertung dieser

Informationen mit großen Fehlerquellen behaftet sind® . Dennoch soll hier ver-

sucht werden, mit kriminologischen Methoden Aussagen über den Umfang und

die Erscheinungsformen des Drogenkonsums in der Bundesrepublik Deutschland

zu machen. Als die dafür übliche Methode bietet sich die Kriminalstatistik an“.

Sie wurde Anfang des vorigen Jahrhunderts vom belgischen Physiker und Sta-

tistiker Quetelet begründet, der begann, Verbrechen nicht als Einzelerscheinungen

zu betrachten, sondern als Massenphänomen, das in seinen zeitlichen Schwan-

kungen als mathematisch erfaßbare Funktion der jeweiligen gesellschaftlichen

und wirtschaftlichen Zustände erschien® .

In Deutschland wird seit dem Jahre 1882 die Kriminalstatistik jährlich ver-

Öffentlicht®. In der Bundesrepublik erscheinen jedes Jahr zwei Kriminalstatisti-

ken, zum einen die Verurteiltenstatistik des Statistischen Bundesamtes und zum

anderen die polizeiliche Ermittlungsstatistik des Bundeskriminalamtes.

Wenn im folgenden die Begriffe „„Drogenmißbrauch, -gebrauch und -konsum‘“‘ syn-

onym gebraucht werden, so ist dies untechnisch zu verstehen, wie dies in der Literatur

üblich ist. Ausführlich zur Terminologie: v. Wartburg (325) 5. 34 ff.

Wanke (324); Ermann (84) S. 55 ff; Zusammenfassung bei Hünnekens (139) S. 399 ff;

Kielholz u. Ladewig (161) S. 101 ff m.w.N. und Feuerlein (91) 5. 6 ff.

E. Kaiser (152) S. 1534 ff.

Zur Methodenlehre: Mergen (215) S. 91 ff; zur Geschichte der Kriminalstatistik:

Heinz (122) S. 11 ff und Schindhelm (271) 5. 12 ff.

Seelig (287) S. 202 ff; Mechler (213) 5. 9 ff.

Jescheck (144) 5. 18 ff.

11

a) Die Verurteiltenstatistik

In der Verurteiltenstatistik werden sämtliche durch rechtskräftige richterliche

Entscheidung abgeschlossenen Fälle registriert. Zähleinheit ist mithin der ‚‚Ver-

urteilte**,

b) Die polizeiliche Ermittlungsstatistik

Bei der polizeilichen Ermittlungsstatistik werden die bekanntgewordenen und

aufgeklärten Straftaten gezählt. Zähleinheit ist der „„Fall‘‘; d.h. bewertet wird

der dringende Verdacht einer strafbaren Handlung, unabhängig davon, ob diese

von einem oder mehreren Tätern begangen wurde. Mehrere Taten eines Täters

werden in der Regel auch als mehrere Zähleinheiten betrachtet ”.

Wenn im folgenden von statistischen Angaben die Rede ist, dann handelt es

sich stets um Aussagen der polizeilichen Ermittlungsstatistik.

Sie bietet den Vorteil, in zeitlicher Hinsicht richtiger zu sein, da bis zur Ab-

urteilung oft eine längere Zeit vergeht und Delikte in der Verurteiltenstatistik

z.B. erst für 1970 registriert werden, die schon 1969 begangen wurden. Die po-

lizeiliche Ermittlungsstatistik dagegen steht dem betreffenden Vergehen, gese-

hen vom Standpunkt der zeitlich-prozessualen Abfolge, am nächsten®. Ein wei-

terer Vorteil, der sich auch bei Rauschmitteldelikten bemerkbar macht, liegt

darin, daß die Einstellungsbeschlüsse der Staatsanwaltschaft und der Gerichte in

der polizeilichen Ermittlungsstatistik keinen Niederschlag finden und somit die

entsprechenden Fälle statistisch bewertbar bleiben?. Die Gefahr, daß sich die

rechtliche Qualifikation in der richterlichen Beurteilung des Falles ändert und

dieser somit zu Unrecht von der Polizei als Rauschmitteldelikt registriert wurde

dürfte bei diesen Straftaten als sehr gering angesehen werden!9,

2. Rauschmittelkriminalität in der Bundesrepublik nach der Kriminalstatistik

Ebenso wie bei allen anderen Delikten wird die Statistik der Rauschmitteldelik

nach den Fällen gezählt, in denen sich nach Meinung der Polizei der dringende

Verdacht eines Verstoßes gegen das Betäubungsmittelgesetz oder der zu ihm er-

gangenen Rechtsvorschriften manifestiert!!.

Secelig (287) S. 205; Schindhelm (271) 5. 12 ff.

K. Meyer (219) S. 10; Sellin (289) S. 52 ff; Kriminalität in der Bundesrepublik (182)

S. 15 f; Göppinger (106) S. 69 ff.

In Baden-Württemberg wurden It. Kriminalstatistik 1969 von 312 polizeilich festge-

stellten Tätern, die mit Rauschmitteln handelten oder diese schmuggelten, 69 verur-

teilt, 1 freigesprochen, aber 23 Verfahren von der StA eingestellt. Letztere tauchen

nicht in der Verurteiltenstatistik auf und sind daher statistisch nicht auswertbar.

10

Zu dieser Frage K. Meyer (219) 5. 6 f.

11

Die Gesetze sind im evinzelnen aufgeführt bei Pfeil-Hempel-Schiedermair (240).

12

Hat die Ortspolizeibehörde z.B. Rauschmittel beschlagnahmt oder einen Tä-

ter beim Rauschmittelkonsum überrascht, nimmt sie unter Angabe der Person

des Täters, der Art des Rauschmittels und der näheren Umstände eine Meldung

auf!?

. Diese leitet sie an das zuständige Landeskriminalamt weiter. Dort werden

in einer jährlichen Statistik alle Fälle zusammengefaßt und in drei Gruppen auf-

geteilt, nämlich in „Handel und Schmuggel‘‘, „‚Erwerb und Verbrauch‘‘ und

„Verstöße gegen die Verschreibungsverordnung‘‘. Diese Einteilung ist willkür-

lich, d.h. nicht an die Tatbestandsmerkmale des früheren Opiumgesetzes oder

jetzigen Betäubungsmittelgesetzes ausgerichtet!?. Das Bundeskriminalamt er-

hält diese Statistiken mit zusätzlichen Berichten, faßt sie zusammen und ver-

öffentlicht die Zahlen!*,

Diese ergeben für die Jahre 1963 bis 1975 folgendes Bild:

Anstieg der Rauschmitteldelikte in der Bundesrepublik

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Jahr —-

Bild 1

12

Zu den Erscheinungsformen der Rauschmitteldelikte Stangl (296) S. 105 ff; Graß-

berger (108) S. 519 ff.

13

Mit der dritten Gruppe sollten wohl drogenabhängige Täter ausgewicsen werden. Diese

Gruppe wird in den neueren Statistiken nicht mchr aufgeführt.

14

Amtliche Kriminalstatistiken (185) und Polizeiliche Kriminalstatistik 1973 (184)

S. 113ff;

15

Hier sınd die absoluten Zahlen der Rauschmitteldelikte dargestellt! . 1963

waren es 820 registrierte Fälle und 1969 bereits 4761!°, Im Jahre 1970 er-

faßte die polizeiliche Kriminalstatistik über 16 000 Fälle!”, 1973 wurden

27 027, dann 1974 insgesamt 26 909 und 1975 wieder 29 805 Fälle registriert !®

Neben der Erfassung der absoluten Zahlen wird die veröffentlichte Statistik

der Rauschmitteldelikte weiter untergliedert nach Tatort und Tätern (nach

Alter und Geschlecht).

Die Entwicklung unter Jugendlichen und Heranwachsenden in den Jahren

1963 bis 1975 deutet einen vollständigen Wandel der kriminalphänomenologi-

schen Struktur der Rauschmitteldelikte an.

Dieser Anstieg entspricht auffallend dem Anstieg der Rauschmitteldelikte all-

gemein (Bild 1), so daß der Schluß naheliegt, daß wir es zumindest seit 1968/69

in qualitativ relevanter Zahl mit grundsätzlich anderen Strukturen zu tun haben.

Während der Anteil der Jugendlichen und Heranwachsenden in den Jahren

1963 bis 1966 relativ gering war und konstant blieb, stieg er seit 1968 rapide an,

und zwar noch erheblich stärker als der Anstieg der Rauschmitteldelikte in der

Rauschmitteldelikte der Jugendlichen und Heranwachsenden in der Bundesre-

publik Deutschland

16 000

14000

12 000

10 000

;

T

ter ——

a!

8 000

6 000

4 000

2000

1964

70

72

7

Jahr ——

Bild 2

15

Die statistische Erfassung hat sich auch nach dem Inkrafttreten des BtmG nicht ge-

ändert und setzt mithin nahtlos an die registrierten Verstöße gegen das OpiumG an

16

Zur Geschichte ausführlich Schadewald (267) 5. 11 ff.

17

Bauecr (14) S. 11 ff mit ausführlicher Aufschlüsselung dieser Daten.

18

Polizeiliche Kriminalstatistik 1973 (184) S. 113 ff; 1974 S. 113 ff; 1975 S. 116 ff.,

Vgl. auch Zühlsdorf (347) S. 349 ff.

14

Bundesrepublik insgesamt. Da in diesem bereits Jugendliche und Heranwachsende

miterfaßt sind, dürfte das Anwachsen der Rauschmitteldeliktskurve zum größten

Teil auf den Anteil der jungen Täter zurückzuführen sein

19

.

Leider geben die jährlichen Statistiken über weitere Sturkturmerkmale keine

Auskunft. Jedoch ist im Jahre 1956 ein Bericht über eine Tagung im Bundes-

kriminalamt erschienen?” , auf der genauere Analysen für das Jahr 1954 ver-

öffentlicht wurden. Entsprechende Untersuchungen habe ich für die Jahre 1969

und 1970 im Landeskriminalamt Stuttgart unternommen. Ein Vergleich beider

Ergebnisse soll den Wandel aufzeigen.

a) 1954

Erfaßt wurden 1593 Täter in der Bundesrepublik einschließlich West-Berlin.

Anteil der Jugendlichen und Heranwachsenden: 2,5 %.

Die Registrierung erfolgte nach den oben erwähnten drei Gruppen?!, Da-

nach entfielen auf:

1. Illegalen Handel bzw. Schmuggel:

16 %

2. Erwerb und Verbrauch von Drogen:

70 %

3. Verstöße gegen die Verschreibungsverordnung:

14 %.

Eine genauere Untersuchung der Strukturen innerhalb dieser Untergruppen

ergibt für 1954 folgendes Bild:

Unter den Händlern bzw. Schmugglern überwiegt die berufsmäßige Tätig-

keit. Der Anteil der Ausländer dabei ist sehr hoch. In der zweiten Gruppe (Er-

werb und Verbrauch) ließen sich deutliche Tätergruppen nach Intensität des

Drogenkonsums bestimmen. Von den 1145 Tätern, die der Polizei bekannt wur-

den, sind nur 474 zum ersten Mal in Erscheinung getreten, die anderen dagegen

mehrfach registriert. Die polizeilichen Statistiken gingen bei Rückfalltätern davon

aus, daß sie „süchtig‘‘ sind??, Für die restlichen Täter wurden keine Angaben

über die Häufigkeit des Drogenkonsums gemacht. Bei einer Aufschlüsselung die-

ser Täter nach Berufen zeigt sich ein Schwerpunkt bei den medizinischen Beru-

fen

Täter

Beruf

Ärzte

102

Medizinalpersonal

35

Medizinstudenten

5

Apotheker

5

19

Die gleiche Beobachtung für Dänemark teilt Perch (237) S. 2 ff mit. Vgl. auch

Knopp (167) 5. 6.

20

Bekämpfung von Rauschmitteldelikten (30)

21

Vgl. oben S. 13.

22

Im Jahre 1954 wurde noch der Ausdruck „Sucht‘ gebraucht. Seit 1964 wird dagegen

der Begriff „Drogenabhängigkeit‘‘ verwendet. Dazu unten S. 89 ff.

15

In der dritten Gruppe ist das Berufsbild vom Tatbestand vorgezeichnet. Die

234 aufgeklärten Fälle betreffen 214 Ärzte und 20 Apotheker?.

1954 sind in der Bundesrepublik folgende Mengen von Rauschmitteln be-

schlagnahmt worden:

8,8 kg

Opium

0,5 kg

Opiumsubstanz

0,5 kg

Morphiumsubstanz

2,8 kg

Haschisch?*

Somit steht Opium zu Haschisch in einem Mengenverhältnis von 3: 1.

b) 1970

Eine spätere Analyse der Drogenkriminalität durch das Bundeskriminalamt

ist leider nicht veröffentlicht worden. Im Rahmen dieser Untersuchung war es

zu Vergleichszwecken nur möglich, Daten aus Baden-Württemberg zu sammeln

und in Verhältnis zu setzen zu den obigen aus dem gesamten Bundesgebiet.

Aufgrund allgemeiner kriminalstatistischer Beobachtungen müssen die Werte

etwa mit dem Faktor 10 multipliziert werden, um die Größenordnungen für

die Bundesrepublik zu erhalten. Die Untersuchung wurde Anfang Dezember

1970 im Landeskriminalamt Stuttgart durchgeführt. Daher beziehen sich alle

Daten auf diesen Zeitpunkt. Aus dem Jahresabschlußbericht ist zu entnehmen,

daß die bis zum 31.12.1970 registrierten Rauschmitteldelikte auf über 1750

Fälle anstiegen. Da aber eine Aufgliederung der einzelnen Delikte nach Sucht-

stoffen nicht veröffentlicht wurde, müssen hier weiterhin die Zahlen bis zum

2.12.1970 verwendet werden.

1413 Täter in Baden-Württemberg

Anteil der Jugendlichen und Heranwachsenden: 65 %.

Die Aufschlüsselung nach den Gruppen ergibt:

1. Handel und Schmuggel:

37 %

2. Erwerb und Verbrauch:

62 %

3. Sonstige:

1 %.

Im Vergleich zu 1954 könnte hier ein Wandel stattgefunden haben, insbe-

sondere scheint eine starke Zunahme von illegalem Handel und Schmuggel vor-

zuliegen, Dabei dürfen aber die oben angeführten Größenordnungen nicht als

erwiesen angesehen werden. Die Klassifizierung, ob z.B. Handel oder aber Er-

werb vorliegt, erfolgt häufig aufgrund der Angaben des Täters, Gibt er z.B. zu,

einige Gramm Haschisch an Freunde veräußert zu haben, so wird seine Tat in die

Gruppe des „Handels‘* eingestuft. Behauptet er dagegen, die Drogen von einem

23 Noch 1966 waren unter den 4226 in der Bundesrepublik registrierten Rauschmittel-

täter 780 (d.i. 18 %) aus dem med. Personal zu verzeichnen. Vgl. Status, Beurteilung

und Maßnahmen (297) S. 535 ff. Zur Phänomenologie vgl. Eschenbach (86) 5. 72 ff.

Über kriminalpolitische Aspekte Thomas (314) S. 479 ff.

24 Ackermann (2) S. 90.

16

Unbekannten erworben zu haben, so erscheint sein Fall in der Rubrik „Erwerb‘‘.

Eine Eingruppierung auf dieser Grundlage läßt eine gesicherte Aussage kaum zu.

Interessanter ist die berufliche Aufgliederung der 880 Personen, die des Er-

werbs oder Verbrauchs von Rauschmitteln dringend verdächtigt werden. Unter

ihnen sind 2 Ärzte, nicht ein Apotheker und nur 2 Täter aus dem Kreis des Medi-

zinalpersonals. Der größte statistisch ausgewiesene Täterkreis wird 1970 in Baden-

Württemberg von den Schülern gestellt. Ein Drittel der 880 Personen der zweiten

Gruppe —nämlich 234 — zählt zu den Schülern. Der Rest wird unter „sonstige

Berufe‘‘ aufgeführt?® .

Den kriminalphänomenologischen Wandel zeigt auch die Aufgliederung der

benutzten Rauschmittel. Im Vergleich zu 195426 soll hier die Menge der jährlich

beschlagnahmten Rauschmittel von 1968 bis 1970 in Baden-Württemberg aufge-

zeigt werden??,

Beschlagnahmte Rauschmittel 1970 in Baden-Württemberg

[Haschisch]

[555]

[Rohopium ]

00

%

g

11.590

Trips

74

kg

1968

69

70

69

70

68

69

70

Bild 3

Die Menge des beschlagnahmten Haschisch stieg von 21,5 kg im Jahre 1968

auf 500 kg im Jahre 1970.

1968 wurde noch kein LSD festgestellt, 1970 waren es bereits 11 590 „Trips‘“‘.

Auch der Anstieg des beschlagnahmten Opiums ist bemerkenswert. Für 1968

lagen mir keine Werte vor; mit den beschlagnahmten 7,4 kg im Jahre 1970 er-

reicht aber Baden-Württemberg allein fast die Gesamtmenge des Bundesgebietes

25

1974 wurden in Baden-Württemberg 328 und 1975 294 Schüler im Zusammenhang

mit Drogendelikten registriert. Diese Tendenz ist allgemein bei Jugendlichen zu be-

obachten, vgl. oben S. 14. Weitere Einzelheiten: Jahresbericht 1972 (141).

26

Vgl. obenS. 16 f.

27

Über die Zahlen für die BRD Leuner (199) S. 46 und Zimmermann (344) S. 238 ff.

17

im Jahre 1954?®, Im Landeskriminalamt Stuttgart wird statistisch untersucht,

wie groß der Anteil von Schülern und Studenten ist, obwohl dies in der amtlichen

Statistik nicht vorgesehen ist.

Anstieg der als Rauschmittelkonsumenten festgestellten Schüler und Studenten

in Baden-Württemberg von 1968 bis 1970

3007 Tater

/

2007

— Schüler

- - Studenten

100-J

196'8

69

70

Bild 4

Im Jahre 1968 sind 4 Schüler registriert, 1970 bereits 310. Bei den Studenten

sind dies ] im Jahre 1968 und 98 im Jahre 1970. Nur für das Jahr 1969 war die

absolute Zahl der registrierten Studenten größer als die der Schüler, was die frü-

her einsetzende Rauschmittelbenutzung der Studenten im Vergleich zu den Schü-

lern manifestiert. Seit 1970 ist aber der Anstieg der Drogenkonsumenten unter

den Schülern an Hand der Statistik als besorgniserregend zu bezeichnen. Inwie-

weit der Statistik in diesem Fall Wahrheitsgehalt zukommt, wird später zu zei-

gen sein.

3. Zusammenfassung

Vergleicht man die Untersuchungen der Jahre 1954 und 1970, so liegt folgender

Schluß nahe:

Die kriminalphänomenologische Struktur der Rauschmitteldelikte hat sich

grundlegend geändert. Die Steigerung der Täterzahlen geht auf eine neuartige

Erscheinungsform des Drogenkonsums zurück, die einmal durch die Rausch-

28 Dic Polizeiliche Kriminalstatistik erfaßt auch den „Konsum“‘‘ von Betäubungsmitteln

unter der Einstufung als „Erwerb und Verbrauch“‘. Dies galt sogar für das OpiumG,

das den Genuß von Betäubungsmitteln nicht poenalisierte. Zur Frage der De-facto-

Strafbarkeit des Drogenkonsums nach dem BtmG: vgl. unten S. 51 f.

18

mittel Haschisch und LSD gekennzeichnet ist und zum anderen durch den star-

ken Anteil Jugendlicher und Heranwachsender. Es ist daher nichts dadurch ge-

wonnen, daß man die Steigerung des Drogenkonsums von 1963 bis 1973 mit

3 000 Prozent kennzeichnet, sondern man muß sich darüber im klaren sein,

daß man dann zwei Phänomene unter einem Namen zusammenfaßt, die erheb-

lich voneinander abweichen??, Früher konnte man in der Regel von einer Dro-

genabhängigkeit der registrierten Täter ausgehen, da die Statistik fast doppelt

so viele Rückfalltäter wie Ersttäter auswies und die benutzten Drogen als „sucht-

fördernd‘‘ eingestuft wurden, Der Anteil der Jugendlichen und Heranwachsenden

war gering.

1970 handelte es sich in der weitaus überwiegenden Zahl um jugendliche

Konsumenten von Haschisch, die erstmals registriert wurden.

Es geht daher nicht an, beide Gruppen in ihrer unterschiedlichen sozialen

und kriminellen Relevanz zusammenzufassen. Insoweit entspricht die stati-

stische Registrierung auch nicht der Realität und es wäre besser, zwei getrennte

Statistiken zu führen?°.

Die erste Statistik sollte die Fälle erfassen, die gekennzeichnet sind durch

den Gebrauch von „harten‘‘ Drogen, also Stoffen, die eine ausgeprägte Drogen-

abhängigkeit des Täters erwarten lassen (Opium, Morphium, Heroin etc. ). Sie

müßte gesondert Jugendliche, Heranwachsende und junge Erwachsene auswei-

sen, die dann in der Regel polytoxikoman sind; d. h. häufig wahllos verschiedene

„harte‘* Drogen nehmen. Diese letzte Gruppe bildet den Übergang zur zweiten

Statistik, in der die Verstöße gegen das Betäubungsmittelgesetz registriert sind,

soweit es sich um die Drogen Haschisch, LSD etc. handelt.

Da das Betäubungsmittelgesetz in $ 1 BtmG alle Drogen gleichermaßen auf-

zählt, wäre dessen gemeinsames Band dann zwar gesprengt, die qualitative Aus-

sage an Hand der Statistik aber erheblich verbessert?! ,

Eine solche Aufteilung habe ich an Hand der internen Statistik im Landes-

kriminalamt Stuttgart für Teilbereiche durchgeführt. Anhaltspunkte geben da-

bei vor allem der Beruf des Täters und die benutzten Rauschmittel.

29 Über diesen allgemeinen Mangel der Kriminalstatistiken im einzelnen, Schindhelm

(271) S. 31 ff.

30

Dazu auch Jenny (143) S. 150 f; dies ist im Ansatz durchgeführt in: Bekämpfung

des Drogen- und Rauschmittelmißbrauchs in Bayern (29) S. 13. Dort ergeben sich

dann für 1962 und 1970 — in der hier als ersten Statistik bezeichneten Gruppe -

für 1962 und 1970 dic gleichen Zahlen (ohne Jugendliche ete.).

il

Zur Kritik an der unterschiecdlichen Aufzählung der Drogen, unabhängig von ihrer

Wirkung, siehe unten S. 69 ff,

I9

B. Qualitative Aussagen der Kriminalstatistik

Von den insgesamt 1413 im Jahre 1970 in Baden-Württemberg registrierten

Fällen?? wurden bei 877 Tätern die Rauschmittel Haschisch oder bzw. und LSD

festgestellt. Andere Rauschmittel sind dagegen nur in 92 Fällen sichergestellt

worden. Das bedeutet ein Verhältnis von fast 10:1.

Die größte Gruppe unter den Rauschmittelkonsumenten bilden die Jugend-

lichen und Heranwachsenden in einem Verhältnis zu den Erwachsenen von

7,5:1. Dabei ist zu beachten, daß die 21- bis 25jährigen, die noch in der Be-

rufsausbildung stehen, also z.B. die Studenten, als Erwachsene erfaßt wurden??,

Zählte man diese „Jung-Erwachsenen‘‘ zu den Heranwachsenden, ergäbe sich

ein Verhältnis von zumindest 10:1. Mengenmäßig wurden bei ihnen in der Re-

gel nur wenige Gramm sichergestellt“‚ doch kommt es zunehmend vor, daß

schon bei Schülern bis zu 2 kg Haschisch beschlagnahmt werden. Das statistisch

ausgewiesene Verhältnis im Gebrauch von Haschisch zu LSD beträgt insgesamt

2,2:1 und bei Schülern 3: 1, wobei der Anteil an LSD stärker zunimmt als der

von Haschisch. Weiterhin ist bereits von 1969 bis 1970 festzustellen, daß immer

jüngere Konsumenten angetroffen werden. 1970 wurden in Baden-Württemberg

erstmals 3 Kinder als Drogenkonsumenten registriert und im übrigen zum ersten

Mal statistisch die Jugendlichen im Alter von 14 bis 16 Jahren gesondert erfaßt

(10 % der 14—21jährigen). Bei 12 Schülern (von 310, d.i. 4 %) wurden zum

ersten Mal andere Rauschmittel als Haschisch und LSD festgestellt, dabei je

35

zweimal Dilaudid, Captagon, Meskalin, Morphium und Heroin

.

Auch anhand der Kriminalstatistik ließen sich die von F. Bschor in seiner

Studie herausgestellten fünf Konsumenten-Typen der neuen Rauschmittelkri-

minalität feststellen?®,

Es sind dies:

Typ 1:

Probierer

CL

Typ 2

Cannabis-Konsumenten

(57 %)

Typ 3

Halluzinogen-Typ

(29 %)

Typ 4

Opiat-Typ

( 5%)

Typ 5

Polytrope Konsumenten

(2%)

Die prozentualen Angaben in Klammern stammen aus der Untersuchung von

F. Bschor, die als Feldstudie durchgeführt wurde. In der Kriminalstatistik 1äßt

sich eine Unterscheidung zwischen „Probierern‘* und „„‚Konsumenten‘‘ nicht zu-

verlässig durchführen, da man auf die Angaben der Täter gegenüber der Polizei

32

Vgl. oben S. 16.

33

Zur Zeit der Untersuchung war das gesetzliche Volljährigkeitsalter noch 21 Jahre.

34

Insoweit trifft die Vermutung von Dietze (61) S. 134 zu, daß ein hoher Prozentsatz

der statistisch ausgewiesenen Delikte lediglich Konsumententaten waren.

35

Über die Motivationsaspekte des Drogenkonsums bei Schülern berichtet Sollmann (293)

S. 128 ff.

36

Bschor u.a. (46) S. 18 ff und (45) S. 525 ff. Anders für Italien Pozzi (243) S. 33 ff.

20

angewiesen ist. Das Verhältnis der Cannabis-Typen (Typen 1 und 2) zu dem

Halluzinogen-Typ ergibt etwas mehr als 2:1, also ebensoviel wie aus der Sta-

tistik zu entnehmen war. Dagegen ist der Anteil der Typen 4 und 5 in der Stu-

die erheblich größer als in der Kriminalstatistik. Dies kann einmal an dem ört-

lich unterschiedlichen Untersuchungsbereich (Baden-Württemberg und Berlin)

wie an der Methode selbst liegen, da das „Schneeballsystem*‘‘ einer Feldstudie

einzelne Gruppen durchaus überrepräsentieren kann.

Zwar gehören der Typ der polytropen Konsumenten und der Opiat-Typ zu

den Folgeerscheinungen der neuen Formen der Drogenkriminalität; da bei ihnen

eine ausgeprägte Drogenabhängigkeit in physischer und psychischer Sicht ver-

mutet werden kann, wären sie aber in der Statistik der erheblich Drogenabhän-

gigen zu führen (erste Statistik). Somit müßten die 12 (d. i. 4 %) in Baden-

Württemberg registrierten Schüler, die wegen Gebrauchs anderer Drogen als

Cannabisprodukten oder Halluzinogenen erfaßt wurden, in ihr aufgenommen

werden??,

Die Straftaten der drogenabhängigen Täter sind durch die sogenannte Be-

schaffungskriminalität gekennzeichnet. An der Spitze der Erwerbsarten steht

der Rezeptdiebstahl, gefolgt vom Suchtmitteldiebstahl?®. Es fällt auf, daß die

Zahl der Apothekeneinbrüche sprunghaft gestiegen ist; 1968 wurde in Baden-

Württemberg bei Drogen in zwei Fällen als Erwerbsquelle Apothekeneinbruch

registriert, 1970 bereits in 21 Fällen. Diese Tendenz hat sich dann besorgnis-

erregend verstärkt. 1971 wurden 143 und 1972 schon 257 Apothekenein-

brüche gemeldet??.

Die Tendenz der Straftaten der erheblich Drogenabhängigen ist absolut ge-

sehen steigend (1969: 32 Fälle; 1970: 50 Fälle), im Verhältnis zur allgemeinen

Drogenkriminalität aber sinkend, da sich die Straftaten wegen Verkehrs mit

den Betäubungsmitteln Haschisch und LSD sehr viel stärker in der Statistik nie-

derschlugen. Die 32 Fälle des Jahres 1969 waren noch 7,8 % der Drogendelikte

insgesamt. Die 50 Fälle im Jahre 1970 hatten demgegenüber nur noch einen

Anteil von 3,5 %. Hiernach zeigt sich erneut, daß man beide Arten der Drogen-

kriminalität nicht zusammenfassen sollte, da eine bedrohliche Tendenz nicht

40

erkannt wird, wenn man sie statistisch nicht eindeutig extrahieren kann

.

Auffallend ist der starke Rückgang der beruflichen Erfaßbarkeit im her-

kömmlichen Sinn. Der Anteil der Ärzte, die von der Bundesstatistik erfaßt

wurden, ist von 61 im Jahre 1965 auf 30 im Jahre 1968 abgesunken. Das

gleiche gilt für das Medizinalpersonal.

Dieses Phänomen kann einmal dadurch erklärt werden, daß effektiv der Er-

werb zum Eigenverbrauch durch Ärzte seit 1965 kontinuierlich um 50 % zu-

37 Zu dieser Gruppe Labhardt (190) 5. 22 ff.

38 Zu den verschiedenen Arten der Drogenkriminalität vgl. unten S. 47 ff.

39 Dazu Jahresbericht (141) S. 17.

40 Jungnickel (149) S. 90.

Z

rückgegangen ist, etwa weil die Ärzte, die insbesondere im Krieg oder den Nach-

kriegsjahren — oft bei vorliegender Invalidität — drogenabhängig wurden, durch

Tod oder Wegzug aus der Registrierung ausscheiden“*! , Mir scheint aber nahe-

liegender, daß für eine spezifische Bekämpfung der traditionellen Rauschmittel-

kriminalität (z.B. durch Apothekenkontrolle oder Kontakt zum Amtsarzt)*?

deshalb keine Initiative mehr entfaltet werden kann, weil die Kriminalpolizei

durch die Verfolgung der neuartigen Rauschmittelkriminalität ihre Kräfte weit-

gehend gebunden hat. Dies wäre eine Tatsache, die aus kriminalsozialer Sicht

nur bedauert werden könnte.

Haschisch wird berufsmäßig oder „nebenberuflich‘‘ (meist von türkischen

Arbeitnehmern) eingeschmuggelt. Zunehmend bringen Schüler Haschischplatten

von Trampfahrten aus dem Vorderen Orient oder Nordafrika mit; seit 1969

auch aus Afghanistan, Pakistan oder Nepal. Die Hauptreisezeit im Sommer er-

möglicht dann auch einen relativ gefahrlosen Grenzübergang. Statistisch wird

dies dadurch ausgedrückt, daß jetzt erstmals weitaus mehr deutsche als aus-

ländische Händler oder Schmuggler festgenommen wurden.

Seit 1969 hat man zusätzlichen Drogenimport auf dem Postweg festgestellt.

LSD wird neuerdings im größeren Maße im eigenen Land hergestellt, wobei

bereits chemisch besonders begabte Schüler als Hersteller gefaßt wurden“?.

Meist kommen in Baden-Württemberg „Trips‘‘ auf Filzen (Löschpapier), die

gelutscht werden, aber auch in Tablettenform vor. In Berlin findet man häufiger

LSD-getränke Zuckerwürfel als Filze. Verteilt werden die Drogen in Lokalen

und Jugendheimen, oft auch in Schulen, wobei der Kriminalpolizei in Berlin

weit über 20 Örtlichkeiten einschlägig bekannt sind. Diese sind einem schnellen

Wechsel unterworfen.

Es ist bemerkenswert, daß sich der Unterschied Handel/Verbrauch immer

stärker verwischt, da Konsumenten aus finanziellen Gründen vermehrt dazu über-

gehen, selbst zu verteilen. So konnte 1970 bei 34 von 58 Haschischhändlern

(Dealern) Eigenverbrauch nachgewiesen werden“*,

C. Kritische Bewertung der Aussagen der Kriminalstatistik

1. Kriminalphänomenologische Aussagen

Würde man sich damit begnügen, anhand der Kriminalstatistik Aussagen über

die Art der Tatbegehung und vor allem der Gruppen von Tätern zu machen,

ohne Größenordnungen anzugeben, so könnte die Statistik eine nützliche Hilfe-

41 Ehrhardt (72) S. 120.

42 Taube (313) S. 536; sowic Straßer (303) S. 239

43 Kreuzer (178) S. 174.

44 Dazu Kreuzer (174) S. 244.

S}

&

Q

stellung bieten. Bei Rauschmitteldelikten könnte die Aussage aber lediglich lau-

ten, daß neben dem bekannten Phänomen der Rauschmittelkriminalität (verbrei-

tete Drogenabhängigkeit erwachsener Täter, hohe Rückfallquote, berufliche

Schwerpunkte, große kriminelle Perseveranzen) seit einiger Zeit ein neuartiger

Drogenkonsum beobachtet wird, an dem im hohen Maß Jugendliche und Her-

anwachsende beteiligt sind, bei denen die Einnahme von Haschisch und LSD

typisch ist?®,

Diese Aussagen könnte man aber bereits aufgrund von Einzelbeobachtungen

machen, und somit würde die Massenstatistik lediglich eine Verifikationsaufgabe

haben.

Gerade die Erarbeitung von Zahlen und mathematischen Verhältnissen birgt

die Versuchung in sich, quantitative Aussagen zu machen. Dieses Vorhaben, von

dem statistischen Wert auf die kriminelle Wirklichkeit schließen zu wollen, muß

aber kritisch betrachtet werden und ist mit Recht sehr umstritten“®.

Auf der einen Seite kann mit der Begründung, der statistische Wert entspreche

zumindest einem Teil der Wirklichkeit, die Behauptung aufgestellt werden, die

Kriminalstatistik gäbe ‚„‚in vielen Einzeldarstellungen ein wirklichkeitsgetreues

Bild des Standes und der Bewegung der Kriminalität‘‘*”. Auf der anderen Seite

kann unter Hinweis auf die unbekannte Dunkelzahl der Vergehen der Sinn der

Kriminalstatistik angezweifelt werden“®.

2. Quantitative Aussagen der Kriminalstatistik

Der quantitative Aussagewert der Kriminalstatistik wird in der Literatur so

stark angezweifelt, weil bei jedem Deliktstypus eine unterschiedlich große Dun-

kelzahl angenommen werden muß und somit das Bild der Gesamtkriminalität

erheblich verzerrt wird. Die statistische Bewertbarkeit einer Deliktsart wird näm-

lich umso schwieriger, je größer die spezifische Dunkelzahl anzusetzen ist. Von

den wenigen erhellten Fällen kann man nicht ohne weiteres annehmen, daß ge-

rade sie repräsentativ sind, zumal bestimmte Selektionsmechanismen das Bild

verzerren können

49

.

Ohne hier im einzelnen auf den Theorienstreit über die Begriffe Dunkelzif-

fer, Dunkelzahl, Dunkelfeld und Latenz einzugehen, soll hier arbeitstechnisch

der Ausdruck „Dunkelzahl‘* benutzt werden und für die folgende Untersuchung

45 Kreuzer (178) S. 174 f.

46 Dazu Heinz (122) S. 14 ff m. w. N. ; Straßer (302) S. 144 ff.

47 Flath (92) S. 170; im Ergebnis ebenso Göppinger (106) S. 81 ff (83).

48 Saucr (266) S. 14; S. u. E. Quensel (246) S. 4.

49 Heinz (122) S. 27; Lüdersen (204) S. 5 f; Kirchhoff (162 b) S. 324 ff.

28

als die Größe derjenigen Delikte definiert werden, die in der polizeilichen Kri-

minalstatistik nicht ausgewiesen werden können, weil sie nicht entdeckt worden

sind®9,

Grundsätzlich kann man bereits von der Art der Delikte auf die ungefähre

Dimension der Dunkelzahl schließen, also auf eine quasistatische oder delikts-

immanente Dunkelzah

n

Die erste Gruppe kann durch Delikte wie Mord, Raub und Banküberfälle um-

rissen werden. Hier ist eine geringe Dunkelzahl zu erwarten, weil mit häufiger

Anzeige gerechnet werden kann. Derartige Straftaten bleiben selten verborgen

und lösen in der Gesellschaft das Verlangen nach strafrechtlicher Sanktion aus.

Weit höher dürfte die Dunkelzahl im Bereich der Ladendiebstähle und des

Betruges liegen, da hier die Opfer das schädigende Ereignis oft nicht gewahr

werden oder aus anderen Gründen keine Anzeige erstatten. Wie bei diesen De-

likten sind auch bei den nicht angezeigten Sexualdeliken die Möglichkeiten

einer öffentlichen Strafverfolgung gering.

Noch unsicherer werden die Aussagen, wenn es sich um Delikte handelt, bei

denen mit keiner Anzeige zu rechnen ist. Das ist z.B. der Fall bei der Abtrei-

bung, beim verbotenen Glücksspiel, bei der Prostitution und beim Schmuggel.

Zu dieser Gruppe müssen auch die Rauschmitteldelikte gerechnet werden>?,

Geht man nun — wie die kriminalpolizeilichen Schätzungen — von einer

Dunkelzahl von 95 % aus® , so wird klar, daß quantitative Angaben mit einer

so hohen Fehlerquelle belastet sein können, daß es wissenschaftlich nicht ver-

tretbar erscheint, auch nur eine Aussage über das anteilige Verhältnis von Jugend-

lichen und Heranwachsenden zu tätigen.

50 Wehner (328) S. 497 ff; Opp (236) S. 37 ff; Heinz (122) S. 22 ff m.w.N. und

Wehner (329) 5. 12 f; Göppinger (106) S. 81; andere Terminologie bei K. Meyer (219)

S.6f.

51

K. Meyer (219) S. 7 ff; Popitz (242) 5. 11 ff.

52

Die Beschlagnahme größerer Mengen Rauschmittel ist i.d.R. nur dadurch möglich, daß

die Polizei von sog. „V-Leuten‘‘ (also Vertrauens-Leuten) einen Hinweis bekommt. Da-

zu Kreuzer (177) S. 214 ff; Schulz (269) S. 266 ff.

Die Dunkelzahl wird bei dieser Art polizeilicher Verfolgung notwendigerweise sehr

hoch sein. Vgl. Schenk (270) S. 300.

Dies gilt allerdings nicht bei allen Delikten im Rahmen der Rauschmittelkriminalität,

da z.B. nahezu alle Apothekeneinbrüche und sehr viele Rezeptdiebstähle angezeigt

werden. Für die oben vorgeschlagenen Statistiken gelten mithin unterschiedliche Bedin-

gungen.

Die Berechnung der Dunkelzahl (unten S. 33) gilt für den größtmöglichen Bereich

der Dunkelzahl.

53

Weber (326) S. 153; Schenk (270) S. 298.

Es handelt sich dabei um eine Schätzung von erfahrenen Sachkennern. Diese Zahl

ist aber keineswegs irgendwie wissenschaftlich erhärtet und könnte genauso 60 % lau-

ten oder 99 %. Darauf weist Unruh (317) S. 54 hin; ebenso Opp (236) S. 49. Kreuzer

(174) S. 245 f geht von „mindestens dem Hundertfachen‘‘ der amtl. Registrierung aus,

anders aber Wessely und Pernhaupt für Österreich (332) S. 50.

24

Es erscheint vermessen, von 5 Fällen auf die restlichen 95 schließen zu wollen,

zumal diese 5 Fälle oft nicht als echte Zufallsergebnisse betrachtet werden können.

Sellin stellt fest: „Wenn die Stichproben von bekannten Personen als extrem

klein im Verhältnis zur Anzahl der Personen, die tatsächlich ein bestimmtes Ver-

brechen begehen, angesehen werden müssen, kann man nicht annehmen, daß

Unterschiede zwischen Stichproben oder Veränderungen in einer Stichprobe ent-

sprechende — quantitative — Veränderungen im Auftreten der Kriminalität

innerhalb der in Frage kommenden Gruppe widerspiegeln. Steigt die Zahl der

Verhaftungen von Ärzten wegen Abtreibungen z.B. an, gibt das noch keinen

Aufschluß über die weite Verbreitung oder den Wandel dieser Praktiken bei

Ärzten. Nur wenn wir uns auf die Typen von Verbrechen beschränken, von de-

nen angenommen werden kann, daß sie eine adäquate Stichprobe oder eine hohe

Registrierbarkeit aufweisen, können wir sinnvoll vergleichende Studien anstel-

len®*,

Letzteres ist bei den Deliktstypen, die hier Gegenstand der Untersuchung

sind, nicht immer gegeben. Hinzu kommt noch eine weitere Problematik. Inner-

halb einer sozialen Gruppe wäre nur dann eine quantitative Aussage möglich,

wenn einmal die Dunkelzahl für alle Mitglieder der Gruppe gleichermaßen gelten

würde und diese zudem im Laufe der Zeit konstant bliebe®>.

Beide Voraussetzungen liegen häufig nicht vor. Betrachtet man z. B. unter

den Rauschmittelkonsumenten die Gruppe der Schüler oder Studenten, so muß

man feststellen, daß die in der Kriminalstatistik ausdrücklich so bezeichneten

„Gammler‘‘ im Verhältnis zu den übrigen eine erheblich größere Rolle spielen®®

Dies kann einmal daran liegen, daß effektiv der Rauschmittelkonsum bei

diesen Personen größer ist, zum anderen aber auch, daß sie aufgrund ihres Auf-

tretens, vor allem aber wegen der Erwartungshaltung der Strafverfolgungsor-

gane, größerer Gefahr unterliegen, entsprechend einvernommen zu werden>”,

Die Dunkelzahl hängt in erheblichem Maße von der Verfolgungsintensität der

Polizei ab. Diese richtet sich nach der unterschiedlichen kriminellen Reizbar-

keit der Bevölkerung, der personellen Besetzung und technischen Ausrüstung

der Polizei und deren ernstlichem Willen zur Strafverfolgung®®.

Man kann davon ausgehen, daß die Verfolgungsintensität bei der Bekämp-

fung der Rauschmitteldelikte größer geworden ist, da überall der personelle Be-

stand der Kriminalpolizei in den Rauschgiftdezernaten verstärkt wurde (in Ber-

lin z.B. von 4 auf 16 Beamte).

54

Sellin (289) S. 41 ff.

55

Exner (88) S. 15; v. Hentig (123) S. 10; kritisch insbesondere Heinz (122) 5. 15 ff.

56

Heil (119) S. 200. Auf den allgemeinen Zusammenhang zwischen Altersverteilung und

Dunkelzahl weist Brauneck (38) S. 68 ff hin. Nach ihr spricht vieles dafür, daß die

offiziellen Zahlen die Kriminalität der jungen Menschen überbetonen.

57

Heinz (122) S. 21 weist zutreffend darauf hin, daß das Problem der Selektion bislang

ungelöst ist und daß die Frage nach der Geltung des Zufallsprinzipes entscheidend für

die Validität der Statistik ist. Dazu auch Zipf (345)5. 79 ff.

58

Kreuzer (174) S. 248; Opp (236) S. 48 f; Stumpf (306) S. 60. Zu den polizeilichen

Maßnahmen und Möglichkeiten: Kreuzer (177) S. 214 ff.

25

Wenn das der Fall ist, dann greift das „Gesetz der konstanten Verhältnisse‘‘

nicht ein. Dies besagt, daß nur dann aus einer statistischen Zunahme eines be-

stimmten Deliktes auf eine entsprechende Zunahme in der Wirklichkeit ge-

schlossen werden kann, wenn die äußeren Umstände der Strafverfolgung im Laufe

der Zeit konstant geblieben sind®,

Da hier vermutet werden muß, daß die Verfolgungsintensität größer wurde,

könnte die statistische Kurve angestiegen sein, ohne daß die Rauschmittelkrimi-

nalität zugenommen hätte. In diesem Fall wäre lediglich die „„dynamische‘‘

Dunkelzahl verringert worden®,

So hat auch der Leiter der Rauschgiftabteilung im Bundeskriminalamt fol-

gende Meinung vertreten: ‚„Das starke Anwachsen der statistischen Kurve wird

den Gegebenheiten nicht gerecht. Ich bin der Überzeugung, daß die Rausch-

mittelkriminalität seit 1965 nur noch leicht ansteigt. Seit dieser Zeit hat sie ei-

nen Höhepunkt, der der Polizei erst jetzt bekannt wird. Nicht die Rauschmit-

telkriminalität ist in den letzten drei Jahren (1965 bis 1968, d.Verf.) gestiegen,

sondern die Aufklärungsquote“®!

3. Zusammenfassung

Zusammenfassend ist festzustellen, daß alle statistischen Angaben, wie sie ein-

gangs berichtet wurden, wegen einer vermuteten hohen Dunkelzahl sehr kritisch

betrachtet werden müssen.

Es ist denkbar, daß jede zahlenmäßige Aussage aufgrund der Möglichkeit

hoher Fehlerquellen ein verzerrtes Bild der tatsächlichen Rauschmittelkriminali-

tät zeichnet.

Allein statistisch ist es nicht zu beweisen, daß bei dieser Art von Delikten

irgendwelche genaueren quantitativen Aussagen möglich sind, und seien dies nur

prozentuale Angaben über die Steigerung der Rauschmittelkriminalität in den

letzten Jahren oder über das Verhältnis von Jugendlichen und Heranwachsenden

zu den übrigen registrierten Personen.

Um die Aussagekraft der Statistik richtig einzuschätzen, bedarf es daher an-

derer Methoden.

59

Unruh (317) S. 54; Heinz (122) S. 15 ff; Würtenberger (340) S. 89.

60

v. Hentig Bd. II (123) S. 10.

61

Schenk (270) S. 300 — gemeint ist wohl: Die Dunkelzahl ist gesunken, da die Aufklä-

rungsquote statistisch gleichgeblieben ist; kritisch auch Kreuzer (178) S. 178.

Diese gleiche Behauptung wird auch für 1972 vom Bundesministerium des Innern

(251) S. 1964 aufgestellt: Danach würde ‚,dic Statistik die Erfolge der erheblich ver-

stärkten Maßnahmen der Polizei und des Zolls widerspiegeln‘‘. Die Kriminalstatistik

böte „insoweit keine Grundlage für exakte Rückschlüsse auf den Umfang des Betäu-

bungsmittelmißbrauchs‘‘.

26

IIl. UNTERSUCHUNG DES DROGENKONSUMS VON

857 OBERSCHÜLERN DER KLASSEN 10-12

IN BERLIN, FREIBURG UND TUTTLINGEN

A. Self-Report - Verfahren und seine Fehlerquellen ( Vorbemerkungen)

Im folgenden soll mit Hilfe eines anderen Verfahrens untersucht werden, in

welchen Punkten Aussagen der Kriminalstatistik verifiziert werden können und

daher von einer punktuellen Validität der Statistik gesprochen werden kann®? .

Die Gruppe der Schüler bot sich zu einer Untersuchung an. Statistisch war

nämlich festzustellen, daß der Anteil der Schüler unter den Rauschmittelkonsu-

menten — insbesondere der der 16- bis 18jährigen Oberschüler — seit 1968 stän-

dig gestiegen ist und mittlerweile als berufsbildliche Gruppe bereits den höch-

sten Prozentsatz aufweist®?. Günstig wirkt sich auch aus, daß sie als soziale

Gruppe weit genauer zu umreißen ist als z.B. die der Studenten oder Angestell-

ten. Zum anderen sind besonders in den USA und Schweden in letzter Zeit

umfangreiche Untersuchungen gerade unter Schülern vorgenommen worden.

Dabei wurden etwaige Fehlerquellen der Untersuchungen aufgespürt, und man

hat festgestellt, daß der Validitätsgehalt der Ergebnisse gerade unter Schülern

hoch ist®*,

Als Methode der Untersuchung bietet sich besonders das von Soziologen aus-

gebildete und verfeinerte „Self-Report-Verfahren‘‘ an, das darin besteht, Aus-

sagen über eigenes Verhalten in der Vergangenheit oder Gegenwart meßbar zu

machen. Es wird als Alternative zu der „gegenwärtigen Verwirrung in der

Messung abweichenden Verhaltens‘‘ angeboten“.

Es sollen also Mitglieder einer Gruppe danach gefragt werden, ob sie eine

bestimmte Art abweichenden Verhaltens gezeigt haben. Ihre Angaben sollen

dann mit der offiziell bekannten Delinquenz verglichen werden.

Ende 1970 wurden.von mir an 4 Oberschulen in Berlin, Freiburg und Tutt-

lingen sämtliche Schüler der Oberstufe befragt. Von den 857 Antworten konn-

ten 837 ausgewertet werden, Mit einer Befragung kann man jedoch nur dann

die Dunkelzahl ermitteln und bestimmte Aussagen machen, wenn diese Me-

thode tatsächlich höhere Validität aufweist als die durch die Aktivität der Be-

62 Mergen (215) S. 94 f. Die Notwendigkeit dazu betont auch Kreuzer (174 } S. 245 f;

Amelang (7) S. 98 ff. Dazu auch : G. Kaiser (150) S. 150 ff; Anhegger (10) 5. 2 ff.

63 Ebenso Reuther (254) S. 10 für die Verurteiltenstatistik in Heidelberg.

Cohen und Short jr. (53) S. 381 teilen dieselbe Beobachtung für die USA mit.

64 Elmhorn (77) S. 117 ff; Clark und Wenninger (52) S. 516 ff; Gibson (105) S. 168 ff;

weitere Nachweise bei Opp (236) S. 40 ff. Kritisch für den hier untersuchten Bereich

aber Kühne (188) S. 54 f.

65 Short und Nye (291) S. 61; Amelang und Wantock (236) S. 390; Kirchhoff (162 b)

S. 19 ff.

27

hörden gesammelten Daten. Dieser Fall ist dann gegeben, wenn die Befragten

die von ihnen begangenen Delikte wahrheitsgemäß berichten®®. Einige Irdika-

toren für wahrheitsgemäße Aussagen sind im folgenden aus der Literatur zusam-

mengestellt6 e

1) Garantierte Anonymität der Befragten

2) Geringer Grad der Delinquenz der Befragten

3) Vollständige bzw. konsistente Angaben

4) Übereinstimmung der Aussagen

5) Relativ hohe Ausbildung der Befragten

6) Variabilität innerhalb eviner Aussage

7) Eindruck des Interviewers.

Zu Recht kritisiert Opp diese Indikatoren als Hypothesen und zeigt im

einzelnen, daß sie empirisch nicht geprüft und zum Teil nicht einmal plau-

sibel sind®?,

Aufgrund dieser Kritik habe ich mich bemüht, zusätzliche Sicherungsfak-

toren einzubauen, die eine relativ hohe Validität erwarten lassen. Ich wurde

dabei von einigen Studenten und Diplomanden der soziologischen und mathe-

matischen Fakultät an der FU Berlin unterstützt. Zunächst haben wir darauf

geachtet, daß nicht die Anonymität lediglich verbal garantiert wird, sondern

daß die Befragten einen entsprechenden Eindruck gewinnen konnten®,

Wir erreichten dies einerseits dadurch, daß wir Briefumschläge benutzten,

jede individualisierende Befragung vermieden und versiegelte Wahlurnen be-

reitstellten. Zum anderen gaben wir in der Introduktion einen sehr entfern-

ten Ort als Untersuchungsbasis an (z. B. wurde bei der Untersuchung in Ber-

lin Freiburg als Basis angegeben und umgekehrt).

Die Schüler wurden darauf hingewiesen, daß die Untersuchung sehr breit

angelegt ist und daher eine Individualisierung unmöglich sei.

Ich habe — einem Vorschlag von Opp folgend — Zeugen bei der Befragung

in Berlin zugezogen, Mathematiker und Soziologen, die am Ergebnis nicht in

dem Maße interessiert waren wie der Interviewer, und deren Beobachtungen

entsprechend bewertet.

Wir haben in den Fragebogen eine Frage aufgenommen, die dem Vorschlag

entspricht, Bekannte der Befragten danach zu fragen, ob sie von einem be-

stimmten abweichenden Verhalten der Befragten wissen‘“.

In anschließenden Diskussionen haben wir sehr häufig danach gefragt, wie

hoch die Befragten den Wahrheitsgehalt der Aussagen der Mitschüler einschät-

zen. Erstaunlicherweise wurden fast überall 90 % angegeben. Diejenigen, die die

66

Heinz (122) S. 41.

67

Opp (236) S. 41 m.w.N.

68

Opp (236) S. 46; sehr kritisch auch Heinz (122) S. 140 ff.

69

Opp (236) S. 43; Elmhorn (77) S. 123. Nach Quensel (245) S. 258 ist bei Gymnasiasten

die „schichtspezifische Leugnungstendenz‘‘ besonders hoch.

70

Opp (236) S. 46. Es handelt sich dabei um die Frage, wie hoch die Befragten den Kon-

sum der Mitschüler einschätzten. Vgl. S. 30.

28

Validität geringer einschätzten, waren fast je zur Hälfte der Auffassung, daß

übertrieben bzw. untertrieben wurde?!,

In einigen Fällen haben wir festgestellt, daß diejenigen, die einen niederen

Wahrheitsgehalt vermuteten, in einem privaten Gespräch zugaben, entweder

zu Unrecht gar keinen, meist aber einen zu geringen Rauschmittelkonsum an-

gegeben zu haben.

Bei der Auswertung der Statistik fiel auf, daß die Rauschmittelkonsumenten

den Prozentsatz des Konsums unter Schülern erheblich höher einstuften als die

Nichtkonsumenten. Es zeigt sich also, daß beide Gruppen eigenes tatsächliches

Verhalten prozentual höher bewerteten.

Damit liegt der Schluß nahe, daß die hohe Validitätsangabe auf wahrhaftige

Aussagen über eigenes Verhalten hindeutet.

Für wichtig hielten wir, den Schülern die Möglichkeit einzuräumen, sich an

einer anonymen Umfrage zu beteiligen, ohne daß dies im sozialen Verband der

Befragten auffällt. Wir haben stets betont, daß wir es jedem freistellten, sich

an der Umfrage zu beteiligen; er solle dann einfach einen leeren Fragebogen

abgeben; dies sei uns weitaus lieber als unwahrhaftige Aussagen. In der Tat

fanden wir auch in Klassen, in denen sich alle Schüler zu beteiligen schienen,

leere Bögen vor. Auf diese Weise haben wir niemanden genötigt, Angaben zu

machen, die nicht der Wahrheit entsprachen.

Wir haben stets beobachtet, daß die Schüler beim Ausfüllen sehr genau da-

rauf achteten, daß keiner von ihren Mitschülern ihre Angaben sehen ‘ konnte.

Zudem haben wir die Lehrer in Gespräche verwickelt, so daß sich die Schüler

nicht beobachtet fühlen konnten.

Hinzu kommt noch ein Punkt, den wir als entscheidend betrachten. Wir ha-

ben immer wieder festgestellt, daß die Schüler den Drogenkonsum nicht als

kriminelle Handlung auffaßten und demzufolge auch nicht den Hemmungen

ausgesetzt sind, die bei Befragungen über eigenes kriminelles Verhalten zu be-

achten sind. Dies gilt nicht nur für den Haschisch-Gebrauch, sondern auch für

den LSD-Konsum.

Alle diese Punkte, so meinen wir übereinstimmend , lassen eine hohe Vali-

dität der Antworten erwarten”’?, und wir glauben, daß diese Untersuchung ge-

eignet ist, Aussagen über den Rauschmittelkonsum unter Schülern zu machen,

die als Vergleichsuntersuchung zu den statistischen Angaben herangezogen wer-

den können.

Für diese Aufgabe verliert die Untersuchung nicht dadurch ihren Wert, daß

sie schon Ende 1970 durchgeführt wurde. Mit ihrer Hilfe war es möglich, die

Größenordnung der Dunkelzahl zum ersten Mal rechnerisch zu ermitteln und

71 St.und E. Quensel (246) S. 6; Clark und Wenniger (52) S. 520 (Test-Retest-Verfah-

ren).

72 So im Ergebnis auch Anhegger (10) S. 13 f; und ausführlich Kreuzer (174 a) S. 64 ff.

29

somit ihren bislang lediglich geschätzten Umfang in einem Teilbereich zu be-

stätigen73‚ Es ist weiterhin gelungen, nachzuweisen, daß die amtlichen Stati-

stiken in wesentlichen Punkten mit der Umfrage übereinstimmen, obwohl die

große Dunkelzahl eine erhebliche Fehlerquelle bedeutet”*,

Die so bestätigte Teilvalidität der amtlichen Statistik gilt auch für die fol-

genden Jahre, da keine Fehlerquellen erkennbar sind, die in dieser Untersuchung

noch nicht berücksichtigt werden konnten.

Wenn somit in der folgenden Vergleichsuntersuchung gezeigt wird, daß sta-

tistische Zunahmen auf ein tatsächliches Anwachsen im gleichen Zeitraum

schließen lassen’>, so gilt dies auch für spätere Jahre als 1970.

Damit ist gleichzeitig gesagt, daß ein statistisch ausgewiesener Rückgang des

Drogenkonsums von Schülern im Jahre 19737° erwarten läßt, daß die Zahl der

Drogenkonsumenten tatsächlich geringer wurde. Bezeichnenderweise hat eine

Kontrolluntersuchung unter Hamburger Schülern 1973 eine rückläufige Ent-

wicklung aufgezeigt77 S

Dagegen ist die Untersuchung insoweit zeitbedingt, als sie das Verhältnis der

Rauschmittelkonsumenten zu den Drogen erfaßt. Hier treten nach neueren

Untersuchungen Veränderungen auf. Soweit dies möglich war, werden diese im

folgenden berichtet und damit Tendenzen für die Zukunft erkennbar.

Den Schülern wurden folgende Fragen gestellt:

Rauchen Sie?

nein ]

manchmal

täglich

Trinken Sie Alkohol?

nein J

manchmal

regelmäßig

nein CJ

1—5 mal

Haben Sie Haschisch probiert?

öfters

Wenn ja, wann?

1968 0J

1969

ä

1970

H E x

NS UVUN —

Wievicl Geld haben Sie

monatlich zur

weniger

freien Verfügung?

als 20 DM 0J

bis S0 DM

über 50 DM

Haben Sie LSD oder ähn-

liches probiert?

nein J

1—5 mal

öfters

Wenn ja, wann?

1968 0J

1969

D

1970

D

Wieviel Schüler nehmen Ihrer

Meinung nach Haschisch, LSD

unter

0.ä.?

20% 0

bis 50 %

über 50 %

Glauben Sie, daß die Einnahme

von Haschisch gesundheitliche

Schäden haben könnte?

nein ]

Ja

10

Ist es richtig, den Gebrauch von

Haschisch zu verbieten?

nein D

Ja

Bild 5

73

Dazu unten S. 33 ff.

74

Dazu unten S. 44 f.

S

Dazu unten S. 44 f.

76

BKA-Mitteilung It. FAZ vom 2.3.1974,5. 7

Ül

FAZ vom 1.12.1973, S. 8.

30

Befragt wurden in Berlin

285

in Freiburg 288

in Tuttlingen 284 Schüler

Die Fragen stammten z.T. aus dem Fragebogen der Berliner Studie von

die insoweit auch

F, Bschor: „Junge Rauschmittelkonsumenten in Westberlin

in ihren quantitativen Aussagen als „Pilot Study‘* benutzt wurde

Die Befragten waren in Berlin und Freiburg ausschließlich Schüler, in Tutt-

79

lingen etwa zur Hälfte auch Schülerinnen

1. Abhängigkeit von der sozialen Herkunft

In Berlin suchten wir zwei Oberschulen aus, die wir als Extreme bezüglich der

sozialen Herkunft der Schüler betrachteten.

Die erste war eine Schule in Berlin Wedding, deren Schüler sich fast nur aus

Bewohnern der näheren Umgebung zusammensetzten und deren Väter haupt-

sächlich Arbeiter waren

Als Gegenbeispiel nahmen wir eine Privatschule mit besonderer Ausbildungs-

richtung und privater Einflußnahme über den Unterricht hinaus. Über 50 %

der Schüler stammten aus Akademikerfamilien

Im folgenden ist die Schule in Berlin-Wedding mit „„A‘* und die Privatschule

„B‘* bezeichnet

Die Zahlen sind jeweils Angaben in Prozent, bezogen auf alle befragten Schü-

ler einer Schule

Sl}

Im;hlsch I

| 1968 - 1970 |

20

Haschisch

1

10

Schule A

CCn

LSD

ofters

öfters

1968 69

70

%

20

Haschisch

1-5x

1-5x

10

&D

Schule B

C

öfters

öfters

1968__69

70

2

4

5

Bild 6

78 Bschor u.a. (46); dazu Mergen (215) S. 111 und Opp (236) 5. 47

79 Diese Fehlerquelle wurde im folgenden berücksichtigt, vgl. unten S. 36 Anm. 91

31

Aus der ersten Rubrik ist ersichtlich, daß in der Schule „A‘* 28 % aller Schü-

ler über Rauschmittelerfahrung berichteten und in der Schule „B‘* 26 % der

Schüler.

Die zweite Rubrik beinhaltet die Häufigkeit des Haschisch-Konsums. In der

Schule „A‘* haben demnach 13 % aller Schüler bislang 1- bis 5Smal Haschisch ge-

raucht und 15 % taten dies öfters, während in der Schule ‚„,B‘* 16 % der Schüler

1- bis Smal und 10 % öfters Haschisch genommen haben.

Die dritte Rubrik gibt an, wieviel Prozent aller Schüler LSD-Erfahrung be-

sitzen. Es sind dies in der Schule „A‘* 9% und in der Schule „B‘* 7 % der Schü-

ler®°, Dabei gab es nicht einen der Schüler, der LSD-Konsum bejahte, ohne

auch über Haschischerfahrung zu berichten?!,

In beiden Schulen hatten 6 % der Schüler 1- bis Smal LSD genommen, Öf-

ters 3 % in der Schule „„A‘* und 1 % der Schüler in der Schule „B‘* (vierte Ru-

brik). Die fünfte Rubrik zeigt die Zunahme des Konsums von Haschisch und

LSD in den Jahren 1968—1970.

Daraus ergibt sich, daß in der Schule „A‘* früher mit dem Drogenkonsum

unter Schülern begonnen wurde. 1968 waren es prozentual doppelt soviele

Haschischkonsumenten und 1969 doppelt so viele LSD-Konsumenten wie in

der Schule „„B‘*. 1970 haben sich diese Unterschiede verwischt.

Ganz allgemein war festzustellen, daß in beiden unterschiedlichen Schulen

die Angaben, die den Drogengebrauch von Haschisch und LSD betrafen, weit-

gehend übereinstimmten, während die anderen Fragen recht unterschiedlich, be-

antwortet wurden®?,

Dieses Ergebnis stimmt mit anderen Untersuchungen über Drogengebrauch

von Schülern überein. Wormser faßt dies dahingehend zusammen, daß Ha-

schischkonsum unabhängig von der Schulbildung der Eltern ist; allgemeiner

Drogenkonsum dagegen mit höherer Schulbildung zusammenhängt®?.

Die letzte Aussage läßt sich allerdings nur für die Untersuchungen von 1970

bis 1971 belegen, da seit dieser Zeit zunehmend Drogenkonsum unter Berufs-

und Hauptschülern festgestellt wurde®*,

Es konnte somit nachgewiesen werden, daß sozioökonomische Unterschiede

für die Drogenerfahrung statistisch nicht bedeutsam sind, während zumindest

bis 1970 die Schulart eine Rolle spielte.

80

Hinsichtlich des LSD-Konsums widerspricht dieses Ergebnis den Beobachtungen von

Voina (322) S. 68.

81

Auch bei den von Kühne (188) S. 89 untersuchten 93 Probanden war lediglich

einer, der LSD-Konsum ohne Haschischgebrauch angab.

82

Eine Erklärung für mangelnde Unterschiede zwischen sozial differenten Konsumenten-

kreisen versucht Franke (94) S. 18. Einen Überblick über die schichtspezifische Vertei-

lung der Konsumenten bietet Jasinsky zitiert bei Bauer (14) S. 27.

83

Wormser (338) S. 216 m.w.N.

84

Vgl. insbesondere Gostomzyk u.a. (107) S. 33 ff. Die neueste Hamburger Untersuchung

läßt für 1973 bereits keine schulartenspezifischen Unterschiede mehr erkennen.

Vgl. FAZ vom 1.12.1973, S. 8.

32

Wenn daher alle Oberschüler einer Großstadt hinsichtlich ihrer Drogenerfah-

rung etwa gleich einzuschätzen sind und der gleichen Gefahr unterliegen, von

den gemeinsamen örtlichen Strafverfolgungsorganen wegen eines Drogende-

liktes registriert zu werden, bietet sich ein Vergleich beider Methoden an.

Wegen seiner Lage ist Berlin für eine Untersuchung besonders geeignet, bei

der es darauf ankommt, daß alle erfaßten Personen Bewohner einer Großstadt

sind.

Im folgenden soll die Anzahl der Rauschmittelkonsumenten unter den be-

fragten Schülern Berlins ins Verhältnis gesetzt werden zur Zahl der in der poli-

zeilichen Ermittlungsstatistik von Westberlin wegen Rauschmittelgebrauch re-

gistrierten Oberschüler, um die Dunkelzahl in diesem Bereich errechnen zu

können

85

.

2. Dunkelzahl der Drogenkonsumenten unter den Oberschülern in Westberlin

Die Kriminalstatistik in Berlin weist für die Jahre 1969 und 1970 keine geson-

derte Aufstellung der 16- bis 18jährigen Oberschüler und der festgestellten

Rauschmittel aus,

Eine Durchsicht aller Drogenregistrierungen ergab, daß im Jahre 1969 poli-

zeilich 47 Oberschüler im Alter von 16 bis 18 Jahren wegen Haschischgebrauchs

und 10 wegen LSD-Konsum erfaßt wurden®®,

Die Anzahl aller 16- bis 18jährigen Oberschüler Westberlins betrug 1969

etwa 4 800 Schüler.

In der Umfrage gaben für 1969 etwa 10 % der befragten Oberschüler Dro-

generfahrungen mit Haschisch und 3 % mit LSD an. Umgerechnet auf die Ge-

samtschülerzahl Berlins hätten daher rechnerisch 480 Schüler mit Haschisch

und 144 mit LSD bei vollständiger Entdeckung durch die Polizei- registriert

werden können. Von diesen wurden aber nur etwa 10 % bei Haschisch und

7 % bei LSD erfaßt. Die Dunkelzahl war daher 90 % bei Haschisch und 93 %

bei LSD.

85 Bei der polizeilichen Registrierung spielt es insoweit keine Rolle, daß der bloße Kon-

sum von Betäubungsmitteln nicht strafbar ist. Vgl. dazu oben S. 18, Anm. 28.

86

Alle registrierten Schüler sind zum ersten Mal im Zusammenhang mit Betäubungsmit-

teln polizeilich erfaßt. Sie wurden i.d.R. bei Aktionen in Jugendheimen etc. als Drogen-

konsumenten festgestellt. Inwieweit sie auch verurteilt wurden, konnte nicht festge-

stellt werden.

Nach der von Reuther (254) S. 12 mitgeteilten Verurteiltenstatistik für Heidelberg

haben 50 % der verurteilten jugendlichen Drogenkonsumenten seit einem Jahr und

darüber Drogen konsumiert und 33 % sind als „Fixer‘‘ beurteilt.

Bei der hier verwandten polizeilichen Ermittlungsstatistik dürfte jedoch auch schon

beginnender Drogenkonsum erfaßt worden sein, da die Art des polizeilichen Eingriffs

besondere Selektionsmechanismen hinsichtlich des Umfangs des Drogengebrauchs nicht

erkennen läßt und mithin weitgehend das Zufallsprinzip herrscht.

53

Zu beachten ist, daß 1969 lediglich bei Haschischkonsumenten in etwa

gleiche Verhältniszahlen an beiden Schulen vorlagen und man daher von kon-

stanten Verhältnissen ausgehen durfte.

Bei LSD-Angaben gingen die Antworten (noch) auseinander, da in der

Schule „A‘‘ im Verhältnis doppelt soviele Schüler über LSD-Konsum berichte-

ten wie in der Schule „B“‘.

Dennoch konnte schon insoweit festgestellt werden, daß die Statistik wie

die Untersuchung hinsichtlich des prozentualen Verhältnisses von Haschisch

zu LSD erstaunlich genau übereinstimmten.

1970 hatten wir an beiden Schulen konstante Angaben im Haschisch- und

LSD-Gebrauch: Es gaben 15 % der Schüler Haschisch- und etwa 8 % LSD-Kon-

sum an. Da 1970 die Gesamtzahl der Oberschüler mit ebenfalls 4800 gleichge-

blieben ist, hätten nach der Umfrage 720 mit Haschisch und 360 mit LSD er-

faßt werden müssen. Polizeilich wurden dagegen in diesem Jahr nur 45 Ober-

schüler wegen Haschischgebrauchs und 10 wegen LSD-Konsums registriert. So-

mit wurden nur 5 % der Oberschüler, die Haschisch geraucht hatten und weniger

als 3 % derjenigen, die LSD konsumierten, erfaßt.

Übereinstimmend bei diesem Ergebnis ist wieder das Verhältnis der Drogen

in Umfrage und Statistik. Nach der Kriminalstatistik müßte man aber von

gleichbleibendem LSD-Gebrauch und rückläufigem Haschischkonsum ausgehen

Nach der Schülerbefragung ist der LSD-Gebrauch dagegen um mehr als das

Doppelte gestiegen, und der Haschisch-Konsum hat sich von 10 % auf 15 %

der Oberschüler erhöht.

Hier ist also der Fall eingetreten, daß die statistische Größe nur deshalb

konstant blieb, weil die Dunkelzahl größer wurde. Dennoch ist der stärkere

Zuwachs an LSD statistisch zumindest insoweit zum Ausdruck gekommen,

als die Anzahl der mit LSD registrierten Schüler gleichblieb, während bei

Haschisch weniger Oberschüler erfaßt wurden als 1969.

Weiterhin ist auch die Dunkelzahl 1970 bei der polizeilichen Ermittlungs-

statistik entgegen einer Vermutung von Kreuzer als noch berechenbare Größe

nicht „fast total‘®7,

3. Aussagen über Rauschmittelkonsumenten

Die nachfolgende Untersuchung betrachtet die Drogenkonsumenten unter den

Schülern in allen Schulen und bezweckt, Unterschiede im Verhältnis zur Droge

aufzuzeigen zwischen Oberschülern der Großstadt Berlin, der Stadt Freiburg

und der Schule in Tuttlingen, bei der ein großer Teil der Schüler aus dem länd-

lichen Einzugsbereich stammt.

87 Kreuzer (173) 5. 168.

34

RMK

[Huschnschl LSD [ 1968 - 1970 |

%

Haschisch

B D:

Haschisch

1-5x

1-5

ı

Berlin

ä

2 BSD

LSD

Oöfters

fters

1968 6970

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Haschisch

D @OI

Haschisch

1-5x

1-5x

'

ESD

Freiburg

-&

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LSD

fters

fter

968 769 77

%

®

Q

Haschisch

LSD

Tuttlingen

DD

sa

LSD

fter

fter

19

692770

3

Bild 7

Aus der ersten Rubrik ist ersichtlich, daß in Berlin 27 % der Oberschüler,

in Freiburg 26 % und in Tuttlingen 13,5 % der befragten Schüler über Drogen-

erfahrungen berichteten.

In der zweiten Rubrik wird das Verhältnis der Drogen Haschisch zu LSD

o. ä. dargestellt. In den Schulen gaben übereinstimmend alle Drogenkonsumen-

ten von LSD auch Haschischerfahrungen an. Die 8 % der Schüler in Berlin,

die 7 % in Freiburg und die 4 % der Schüler in Tuttlingen sind demnach in den

jeweiligen Prozentzahlen für Haschischkonsumenten enthalten.

Die dritte Rubrik zeigt die Angaben auf, die die Häufigkeit des Drogenkon-

sums von Haschisch betreffen und die 4. Rubrik die des LSD-Konsums.

Die zeitliche Entwicklung des Gebrauchs von Haschisch und LSD wird in

der fünften Rubrik dargestellt. Als Ergebnis war festzustellen, daß unter den

Oberschülern in Berlin und Freiburg fast die gleiche Anzahl Drogenerfahrun-

gen hatten, dagegen in Tuttlingen nur die Hälfte, Bezieht man die Steigerungs-

rate des Drogenkonsums in diese Aussagen ein, so ergibt sich, daß die Zahlen

für Freiburg nur deshalb mit denen für Berlin übereinstimmten, weil 1970 in

Freiburg der Haschischkonsum erheblich stärker zunahm als in Berlin, In Tutt-

lingen gab für 1968 noch kein Schüler Drogenerfahrungen an, für 1969 erst 3 %

und für 1970 bereits 12 %; somit war in Tuttlingen die Zuwachsrate noch grö-

ßer als in Freiburg,

55

Auf der anderen Seite wird erkennbar, daß der große Zuwachs von 1968 —

1969 in Berlin sich nicht wiederholt hat und die stetige Zunahme durchbro-

chen wurde. So verwundert es nicht, daß nach einer Umfrage 1973 in Ham-

burg von einem deutlichen Rückgang des Rauschmittelkonsums unter Ham-

burger Schülern gesprochen wird®®, nachdem dort 1970 ebenfalls 26 % der

Oberschüler Drogenerfahrung angaben”.

Ein Grenzwert wird auch bei der Häufigkeit des Drogenkonsums von Ha-

schisch ersichtlich. Bereits 13 % der Oberschüler Berlins nahmen Haschisch

öfter als 5 mal und 14 % probierten 1- bis Smal. In Freiburg ist das Verhält-

nis derjenigen, die öfters Haschisch gebrauchten, 10 % gegenüber 16 %, die es

probierten; in Tuttlingen gar 4 % zu 10 %. Hier wird im Ansatz bereits erkenn-

bar, daß der Zuwachs an Probierern im Laufe der Zeit geringer wird. Bei der

oben erwähnten Hamburger Studie®® wird ausdrücklich festgestellt, daß der

Anteil jener Nichtkonsumenten gesunken ist, die zum Probieren eines Rausch-

mittels bereit sind. Weiterhin ist auch der Anteil jener Schüler, die zumindest

einmal Rauschmittel genommen haben, 1973 um fünf auf knapp 18 % zurück-

gegangen. Diese Beobachtung trifft allerdings nicht für LSD zu. Hier ist die

Steigerungsrate in allen Schulen linear ansteigend und das Verhältnis derjeni-

gen, die LSD häufiger gebrauchten, gegenüber denen, die es probierten, über-

all gleich. Allerdings beginnen die LSD-Erfahrungen insgesamt erst 1969, so

daß lediglich zwei Vergleichsjahre betrachtet werden können und keine Ten-

denzen aufzeigbar sind.

Bezeichnend war, daß in allen Schulen übereinstimmend etwa mehr als 3mal

soviel Haschischkonsum wie LSD-Gebrauch angegeben wird.

Man muß berücksichtigen, daß die Untersuchung in Tuttlingen nicht den

gleichen Bedingungen unterworfen war wie die in Berlin und Freiburg, da dort

auch Schülerinnen befragt wurden, ohne daß eine Differenzierung möglich ge-

wesen wäre?!,

Hinsichtlich der Steigerung des Drogenkonsums von 1968 — 1970 soll hier

auf eine weitere Fehlerquelle eingegangen werden.

Auf den Drogenkonsum des Jahres 1968 konnte nur aufgrund der Befra-

gung von 1970 geschlossen werden, wobei bereits die Unterprimaner des Jahres

1968 nicht befragt werden konnten, weil sie 1970 in der Regel die Schule nicht mehr

88

Die wesentlichen Ergebnisse sind mitgeteilt in FAZ Nr. 280 vom 1.12.1973, S. 8.

89

Vgl. dazu unten S. 43, Anm. 112.

90

Die wesentlichen Ergebnisse sind mitgeteilt in FAZ Nr. 280 vom 1.12.1973, S. 8.

91

Nach der Untersuchung von Schwarz u.a. (286) S. 1812 f haben in Schleswig-Holstein

unter 4647 Oberschülern 26,2 % Schüler über Drogenerfahrung berichtet; bei den Schü-

lerinnen waren es dagegen nur 15,8 %; dazu im einzelnen Anhegger (10) S. 15 ff.

Über zunehmende Verwischung dieser Unterschiede berichtet Biener (35) S. 39 für das

Jahr 1972, ebenso ders. (34) S. 15 und Bauer (14) 5. 21.

In der Untersuchung 1973 (FAZ v. 1.12.73, S. 8) wird zum ersten Mal berichtet,

daß der Drogenkonsum der unter 14jährigen Schülerinnen größer sei als der gleichal-

triger Schüler.

36

besuchten. Lediglich die Oberprimaner des Jahres 1970 wären im Jahres 1968

schon in die Untersuchung mit einbezogen worden.

Um dennoch die tatsächlichen Steigerungen im Drogenkonsum von 1968 bis

1970 feststellen zu können, müssen zwei Voraussetzungen erfüllt sein:

1) Die Ergebnisse dürfen in den verschiedenen Klassen nicht differieren, da

nur dann eine homogene Gruppe vorliegt.

2) Selbst die untersten Klassen müssen für 1968 bereits einen mit den Unter-

primen vergleichbaren Drogenkonsum zu verzeichnen haben, so daß der Dro-

genkonsum schon im Alter von 14 — 15 Jahren eingesetzt haben muß.

Eine getrennte Untersuchung der Klassen ergab folgendes Ergebnis:

Die erste Voraussetzung war erfüllt. Qualitativ und quantitativ ergab sich für

1970 das gleiche Bild in allen Klassen, wobei z.T. der Drogenkonsum in der

untersten Klasse höher war als in der Unterprima. Hingegen lag der Beginn des

Drogenkonsums im Jahre 1968 mehr bei den damals 16jährigen Schülern als

bei den jüngeren. Dennoch waren unter den damaligen 14jährigen Schülern

relativ viele Drogenkonsumenten.

Im Ergebnis war demnach festzustellen, daß zumindest 1968 mehr Drogen-

konsumenten vorhanden waren, als in der Untersuchung sichtbar wurden??,

1969 ist diese Fehlerquelle aber nicht mehr so signifikant, wie die getrennte

Untersuchung ergab, da schon 1969 immer jüngere Schüler Drogenerfahrungen

machten, so daß sich der Unterschied zwischen Ober- und Mittelstufe in dieser

Beziehung verwischt hat?®.

a) Verhältnis der Rauschmittelkonsumenten zu den Nichtrauschmittel-

konsumenten

Das Self-Report-Verfahren bietet den Vorteil, daß neben der Gruppe, die ab-

weichendes Verhalten zeigt, auch eine Gruppe gleichen Milieus, Alters etc.

untersucht werden kann, von der man annimmt, daß sie „‚normales‘* Verhalten

aufweist.

Mit Hilfe dieses control-group—Verfahrens“ lassen sich Zusammenhänge

zwischen dem abweichenden Verhalten und Gewohnheiten, Absichten etc.

nachweisen. Dadurch kann man kriminogene Faktoren aufspüren und An-

sätze zur adäquaten kriminalpolitischen Antwort auf strafbares Verhalten ent-

decken.

Die Fragen nach dem Nikotin- und Alkoholgenuß sowie nach den finan-.

ziellen Mitteln der Schüler betrafen vermutete Beziehungen zu den Rausch-

mitteln.

92 Nach Pankow (zitiert bei Schwarz (285) S. 196) hatten 1968 etwa 6 % der Primaner

über Drogenerfahrung berichtet; 1970 waren es bereits 29,8 %. In dieser Untersuchung

kamen nur die Berliner Schüler mit 4 % für 1968 diesem Ergebnis nahe (Bild 7, S. 35).

93 Nach Jasinsky (zitiert bei Bauer (14) S. 24) hatten 76,6 % der Schüler, die über Drogen-

gebrauch aussagten, mit 16 Jahren und jünger ihren ersten Kontakt mit Drogen; die

gleichen Beobachtungen machte Löschenkohl (201) S. 232 für Österreich.

94 Mergen (215) S. 106.

3

Die Schätzung des Rauschmittelkonsums der Mitschüler sollte dagegen einen

Hinweis auf die Validität der Antworten ermöglichen95‚ Mit den Fragen nach

den gesundheitlichen Gefahren und der Notwendigkeit, Drogenkonsum straf-

rechtlich zu verfolgen, sollte untersucht werden, welche Reaktion auf den

Rauschmittelgebrauch sich als wirksam erweisen könnte.

Es war allgemein festzustellen, daß die Nichtrauschmittelkonsumenten an

beiden Schulen Berlins in den Antworten, die sich nicht unmittelbar auf den

Drogenkonsum beziehen, eine homogenere Gruppe darstellten als die Drogen-

konsumenten. Dies traf auch auf die anderen Schulen zu.

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Bild 8

(RMK bedeutet Rauschmittelkonsumenten; die Vergleichsgruppe ist mit NRK

d. ı. Nichtrauschmittelkonsumenten bezeichnet

)96 ;

Auffällig ist der Prozentsatz der Rauschmittelkonsumenten, die tägliches

Rauchen angeben (67 %), im Verhältnis zu den Nichtkonsumenten (21 %).

95 Dazu oben S. 28

96 Es handelt sich um Angaben in Prozent, die stark abgerundet wurden; dadurch ist die

Summe nicht immer 100 %.

38

Nur 7 % derjenigen, die Drogenerfahrungen machten, bezeichnen sich als

Nichtraucher, während 56 % der Nichtrauschmittelkonsumenten nicht rauchen.

Der größere Teil der Nichtraucher unter den Schülern, die Drogenerfahrungen

hatten, gab für 1970 keinen Drogengebrauch mehr an. Dies stimmt mit der Tat-

sache überein, daß Haschisch in aller Regel zusammen mit Zigaretten zu sich ge-

nommen wird??,

Nach der Hamburger Erhebung 1973 beträgt der Anteil der Raucher unter

den Drogenkonsumenten in allen Schulzweigen über 95 %B

Wormser hält den Zusammenhang zwischen Haschisch- und Zigarettenrauchen

für bedeutsam positiv”. Er hat festgestellt, daß Haschischrauchen bei Zigaretten-

rauchern mehr als dreimal so häufig vorkommt als bei Nichtrauchern. Darüber

hinaus kann hier gezeigt werden, daß das tägliche Rauchen die entscheidende

Beziehung zum Drogengebrauch darstellt, da prozentual gleichviel Drogenkonsu-

menten wie Nichtrauschmittelkonsumenten angeben, manchmal zu rauchen.

In dieser Untersuchung konnte dagegen’ein Zusammenhang zwischen Alkohol-

genuß und Drogenkonsum nicht festgestellt werden.

Die Verbindung von Cannabis zu Alkohol war seit jeher und ist noch heute

in der Literatur umstritten!® , Anders als beim Nikotingebrauch ist beim Alkohol-

konsum das Alter der Schüler und die Häufigkeit des Drogengebrauchs zu be-

rücksichtigen.

So scheint ein deutlicher Zusammenhang zwischem verstärktem Alkoholge-

nuß und zeitweiligem Drogengebrauch zu bestehen, während bei häufigem

101

Drogengebrauch nach Wormser „Alkoholkonsum geradezu verpönt‘‘

1SU0e

Im Gegensatz dazu stellte die neueste Untersuchung unter Hamburger Schü-

lern fest, daß sich 1973 unter den drogenerfahrenen Gymnasiasten überhaupt

keine „Nichtrinker‘‘ finden ließen!®2 , Gleichzeitig wird aber berichtet, daß diese

Tendenz bei älteren Schülern rückläufig sei, während bei den jüngeren Jahrgängen

der exzessive Alkoholmi#brauch zugenommen habe. Diese letzte Aussage deutet

darauf hin, daß häufig jüngere Schüler nach anfänglichem Alkoholmißbrauch

Drogen probieren, den Rauschmittelgebrauch aufgeben, aber den Alkoholkon-

sum fortsetzen, während bei denjenigen, die den Drogengebrauch fortsetzen,

der Alkoholgenuß zurückgeht.

Im folgenden Bild wird in der oberen Hälfte dargestellt, über wieviel Geld

die Befragten verfügen konnten; in der unteren Hälfte, wie die Befragten den

Rauschmittelkonsum ihrer Mitschüler einschätzten.

97

Für eine deutliche Korrelation von Haschisch- und Nikotinabusus auch Schrappe

(281) S. 7. Im einzelnen vgl. Gostomzyk u.a. (107) S. 63 f.

98

FAZ Nr. 280 vom 1.12.1973, S. 8. Vgl. auch Gostomyzk u.a. (107) 5. 61 ff.

99

Wormser (338) 5. 78.

100

Franke (94) S. 28 geht von einem Rückgang des Alkoholkonsums bei Drogengebrauch

aus. Dagegen Wanke (324) S. 45 und Kreuzer (173) S. 100; vgl. auch G. Kaiser (150)

S. 80.

101

Wormser (338) 5. 81.

102

FAZ Nr. 280 vom 1.12.1973,5. 8.

39

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Bild 9

Die Konsumenten von Haschisch und LSD haben monatlich mehr Geld zur

freien Verfügung als die Nichtkonsumenten. Verglichen mit diesen können

doppelt so viele Rauschmittelkonsumenten mehr als 50,— DM monatlich aus-

geben.

Oben wurde bereits erwähnt, daß die Konsumenten in der Mehrzahl davon

103'

überzeugt sind, daß mehr als 20 % ihrer Mitschüler Drogen konsumieren

keine

gesundheitlichen

Schäden

D

kein

gesetzliches

Verbot

D

Bild 10

103 Vgl. S. 29.

40

Bild 10 zeigt die Meinung der Schüler über die gesundheitlichen Gefahren

des Haschischgebrauchs und über die Notwendigkeit, diesen zu verbieten.

Die Mehrzahl der Rauschmittelkonsumenten befürchtete im Gegensatz zu

ihren Mitschülern keine gesundheitlichen Schäden psychischer oder physischer

Art. Die überwiegende Mehrheit aller Schüler spricht sich gegen ein Verbot des

Haschischgebrauchs aus!®,

Neuere Untersuchungen zeigen aber auf, daß sich diese Einstellung weitgehend

gewandelt hat. Nach der Ende 1973 durchgeführten Hamburger Erhebung haben

87 % der Drogenkonsumenten ihren Rauschmittelgebrauch deshalb aufgegeben,

weil sie gesundheitliche :Gefahren befürchteten!®® , Insoweit scheinen die ver-

mehrten Warnungen vor gesundheitlichen Schäden auch des bloßen Haschisch-

konsums in jüngster Zeit durchaus erfolgreich gewesen zu sein, während z. Zt.

der hier berichteten Untersuchung noch große Unklarheit über die Schädlichkeit

des Cannabisgebrauchs herrschte.

Geändert hat sich unter Schülern auch die Ansicht über die Poenalisierung

des Haschischkonsums. Während sich in dieser Untersuchung noch die überwie-

gende Mehrheit aller Schüler gegen ein Verbot des Haschischgebrauchs ausge-

sprochen hat, waren es nach der Hamburger Untersuchung Ende 1973 „deut-

lich über 50 % und zwar in allen Altersstufen‘‘, die sich für ein solches Verbot

ausgesprochen haben!® , 1971 entsprachen dagegen die Hamburger Ergebnisse

noch weitgehend den oben dargestellten"". Alle Untersuchungen sind sich aber

darin einig, daß Furcht vor der Strafe unter den Ablehnungsgründen des Drogen-

108

gebrauchs zumindest nur eine geringe Rolle spielt

.

b) Verhältnis der Rauschmittelkonsumenten zu den Rauschmitteln

In der hier mitgeteilten Untersuchung werden die Schüler, die über Drogener-

fahrungen berichteten, in zwei Gruppen aufgeteilt. Diejenigen, die 1 — 5maligen

Drogenkonsum von Haschisch oder LSD o.ä. angaben, werden als „Probierer‘*

und die öfters Rauschmittel benutzten, als „Konsumenten‘‘ bezeichnet. Weiter-

hin wird nach dem zeitlichen Ablauf der Drogenerfahrung gefragt.

Mit Hilfe dieser Unterscheidung sollen die viel erörterten Fragen beantwortet

werden, in welchem Umfang Haschischgebraucher auch LSD-Erfahrung machen

und vor allem, ob eine zeitliche Reihenfolge dieser Drogen zu beobachten ist.

104

Kreuzer (178) S. 186.

105

FAZ Nr. 280 vom 1.12.1973, S. 8. Vgl. auch Zühlsdorf (347) S. 350.

106

FAZ Nr. 280 vom 1.12.1973, S. 8. Vgl. auch Zühlsdorf (347) S. 350.

107

Kreuzer (178) S. 186.

108

Stratenwerth (304) S. 27; Kühne (188) 5. 97.

41

Haschisch

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Bild 11

Die oben dargestellten Ergebnisse zeigen, daß lediglich 8 % der Probierer von

Haschisch auch über LSD-Erfahrungen berichteten und diese auch nur 1 — Smal

Dagegen haben 58 % — also die Mehrheit — aller Schüler, die Haschisch öfers

konsumierten, bereits LSD-Erfahrungen

4 % haben LSD 1 — S5Smal probiert und 18 % öfters konsumiert. Eine genauere

Untersuchung der Einzelangaben ergab, daß der Haschischkonsum bei den LSD-

Konsumenten relativ häufig bereits 1968 einsetzte und der LSD-Konsum in der

Regel erst 1970 begann. Diejenigen, die zwar Haschisch öfters konsumierten

LSD aber lediglich probierten, haben ihre Haschischerfahrungen mehrheitlich

1969 gemacht und probierten LSD meist 1970

Mit dieser Untersuchung kann daher gezeigt werden, daß die Mehrzahl aller

Haschischkonsumenten auch LSD-Erfahrungen machten. Diese lagen in der Re-

gel zeitlich nach dem Haschischkonsum

Damit ist zwar nicht bewiesen, daß Haschisch die „Einstiegsdroge‘‘ zur Dro-

generfahrung ist, da nach Drogen vor dem Haschischkonsum nicht gefragt wurde

und z.B. für den Alkoholkonsum Jahresangaben fehlten!!. Wohl aber ist ein

Übergang vom Cannabisabusus zum LSD-Konsum in erstaunlichem quantita-

tiven Umfang erfaßt worden

111

109 Die gleiche Behandlung teilt auch Tamborini (312) S. 58 mit. Nach Schwarz u.a. (286)

S. 1813 sind nur 13 % der Oberschüler mit Drogenerfahrung zum LSD-Gebrauch

übergegangen. Hierbei differenziert er allerdings nicht zwischen Probierern und Kon-

sumenten. Diese Zahlen sind somit nicht vergleichbar

110

Kritisch zur Frage, ob Haschisch als „Einstiegsdroge‘‘ in Betracht kommt, auch die

Untersuchung von Gostomzyk (107) S. 40 ff. Ausführlich dazu Kreuzer (174 a) S. 76 ff

Nach seinen umfangreichen Untersuchungen ist Haschisch seit 1968 die bedeutendste

Erstdroge. Zur „Schrittmachertheorie‘ ebendort S. 93 f.

111 Ebenso Labhardt (190) S. 21

42

4. Zusammenfassung

1) Wir konnten feststellen, daß in Berlin und Freiburg 26 % der Schüler über Dro-

generfahrung berichteten, d. h. jeder 4. Schüler hat zumindest 1 — 5 mal

Haschisch probiert!!?. In Tuttlingen haben 13 % der Schülerinnen und Schü-

ler Drogengebrauch angegeben.

2) Das Verhältnis der Rauschmittel Haschisch zu LSD beträgt unter Schülern

im Durchschnitt 3 :

1113_

Nach anderen Drogen konnte nicht gefragt werden, da zu wenig Aussagen zu

erwarten waren.

3) Die Zunahmequoten der Drogenkonsumenten von 1968 — 1970 ist sehr hoch.

Sie stieg z. B. in Freiburg von 1,1 % (1968) über 7,3 % (1969) auf 19,9 % der

befragten Schüler.an.

4) Die Rauschmittelkonsumenten haben einen erheblich höheren Nikotinbedarf

als die Nichtrauschmittelkonsumenten und können über mehr Geld verfügen.

5) Der größte Teil der Rauschmittelkonsumenten stuft sich selbst als „Probierer‘‘

ein, wobei erst eine „Follow-Up-Study“‘‘, also eine nachfolgende Untersuchung

im nächsten Jahr, hätte beweisen können, ob diese tatsächlich Probierer geblie-

ben oder zu regelmäßigem Konsum übergegangen sind, zumal sich die größte

Zuwachsrate des Drogenkonsums erst für 1970 ergibt!!*,

Aufgrund des erheblich stärkeren Anstiegs der Konsumenten in den Jah-

ren 1968 — 1969 gegenüber den „Probierern‘* sprach die Vermutung für die

letztere Annahme. Neuere Untersuchungen haben zwar ergeben, daß die Zahl

der Probierer und Gelegenheitskonsumenten 1973 zurückgegangen ist und

daß unter bereits Drogenerfahrenen ein „„Einsteigen‘‘ auf harte Drogen seit-

dem zunahm!!5, Dies traf allerdings weniger auf Oberschüler zu, bei denen

der Rauschmittelkonsum insgesamt geringer geworden ist!!®,

112 Burchard (47) berichtet von einer Umfrage unter 500 Oberschülern in Hamburg der

drei oberen Klassen, die einen Prozentsatz von ebenfalls 26 % Rauschmittelkonsumen-

ten ergeben hat. (Die Ergebnisse sind z.T. von Deich (57) veröffentlicht.)

Ebenso hat die bereits erwähnte Umfrage unter 4 647 Oberschülern in Schleswig-

Holstein (Schwarz u.a.) und unter 4 797 Oberschülern in Hamburg (Jasinsky) ergeben,

daß 26,2 % der befragten Schüler Drogenerfahrungen hatten. Vgl. auch Anhegger (10)

S. 99 ff.

Die Jasinsyk-Untersuchung ist abgedruckt bei Bauer (14) S. 19 ff und in JugW (68)

S. 70 ff. Über Feldstudien in der Schweiz im Vergleich zu deutschen Untersuchungen

berichtet Biener (35) S. 38 mit ähnlichen Ergebnissen.

113

Ebenso die von Reuther (254) S. 6 erwähnte Umfrage in Baden-Württemberg vom

Sommer 1971,

114

Eine solche wurde 1971/72 in Schleswig-Holstein durchgeführt. Vgl. Kampf gegen

Rauschgift (153) S. 6 ff. Dazu auch Schwarz (285) S. 196; Täschner (310) S. 73 mit

Zusammenstellung der Angaben über die Häufigkeit des Drogengebrauchs in den

erwähnten Untersuchungen.

115

FAZ Nr. 52 vom 2.3.1974, S. 7 und Kampf gegen Rauschgift (153)5. 6 f.

116

FAZ Nr. 280 vom 1.12.1973, 5. 8.

43

6) Eine Abhängigkeit zwischen Drogenkonsum und einer bestimmten sozialen

Herkunft der Schüler konnte nicht festgestellt werden.

7) Im Gesamtergebnis bildeten die Nichtrauschmittelkonsumenten in den Anga-

ben und Meinungen eine homogenere Gruppe als die Rauschmittelkonsumen-

ten. Es ließen sich dennoch deutliche Abweichungen in den Angaben beider

Grubpen im Nikotingebrauch, in der Höhe des Taschengeldes, bei der Schätzung

des Drogenkonsums unter Mitschülern und der Einschätzung der gesundheit-

117

lichen Gefährlichkeit des Haschischkonsums feststellen

.

8) Die Mehrzahl der Haschischkonsumenten gibt auch nachfolgende LSD-Erfah-

rungen an.

Demnach kann von einem „Umsteigen‘‘ von Haschisch auf LSD gesprochen

werden.

B. Vergleich der Ergebnisse des Self-Report-Verfahrens mit der

kriminalstatistischen Erfassung der Rauschmittelkriminalität

Die Angaben der Kriminalstatistik und die Ergebnisse der Untersuchung berühren

sich bei der Steigerung des Drogenkonsums unter Schülern von 1968/1970 und

bei den angegebenen bzw. festgestellten Rauschmitteln.

1) Wie oben gezeigt, beträgt das Verhältnis von Haschisch zu LSD sowohl in der

polizeilichen Ermittlungsstatistik wie in der Umfrage im Durchschnitt überall

3

1

2) Auch der relativ stärkere Anstieg des LSD-Konsums spiegelt sich in beiden

Methoden wider. Bestimmte Selektionsmechanismen, die das Bild verzerren

können, sind hinsichtlich der Rauschmittel nicht festzustellen.

3) In Berlin stimmen die Ergebnisse beider Methoden für den Zuwachs der Dro-

genkonsumenten unter Schülern in den Jahren 1969 — 1970 nicht überein.

Die Statistik verzeichnet einen geringfügigen Rückgang des Haschischkonsums.

Die Untersuchung weist dagegen ein Ansteigen aus.

4) Das Verhältnis der in Baden-Württemberg wegen Rauschmitteldelikten po-

lizeilich ermittelten Schüler beträgt 1968/1969/1970 insgesamt 4/49/111

Schüler.

In beiden Schulen Baden-Württembergs:

3/24/87 Schüler.

5) Der Anteil der Schüler an den Rauschmittelkonsumenten von 1968 —1970

hat in der Kriminalstatistik folgendermaßen zugenommen:

2,4/11,4/21,8 %.

117 Wetz (333) S. 184 berichtet aus seiner Untersuchung ebenfalls, daß die Rauschmittel-

konsumenten keine homogene Gruppe darstellten.

44

Nach der Umfrage wuchs der Prozentsatz der Drogenkonsumenten unter

den Schülern in demselben Zeitraum:

1,1/7,3 / 19,9 %118

Diese Übereinstimmung zeigt, daß in Baden-Württemberg die statistische

Zunahme der Wirklichkeit entspricht und somit Selektionsmechanismen in

diesem Bereich nicht festzustellen waren.

Zumindest für den kleinen Teilbereich der Rauschmittelkriminalität unter

Schülern stimmt die Statistik mit der Umfrage in den Berührungspunkten über-

ein.

Auf die Validität der gesamten Kriminalstatistik der Drogendelikte schließen

zu Wollen, wäre vermessen. Gezeigt wurde aber, daß in diesem Teilbereich aus

der Statistik Aussagen möglich sind und diese geeignet ist, Auskünfte über Kor-

relationen zu geben und auf jeden Fall den Wert eines Symptoms und hier auch

eines Syndroms besitzt.

118 Die relativ hohe Abweichung für das Jahr 1968 erklärt sich aus dem Ausscheiden der

damaligen Ober- und Unterprimaner aus dem Kreis der befragten Schüler. Die tat-

sächliche Anzahl der Drogenkonsumenten müßte daher höher anzusetzen sein, so daß

eine Annäherung an die statistisch erhaltenen Daten zu erwarten ist. Vgl. auch oben

S. 36 f.

45

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2. Teil

I. ERSCHEINUNGSFORMEN DER DROGENDELINQUENZ

UND IHRE STRAFRECHTLICHE BEURTEILUNG

A. Einteilung der Drogenkriminalität

Straftaten, die im Zusammenhang mit Rauschmitteln begangen werden, werden

allgemein aufgeteilt in „direkte und indirekte Beschaffungskriminalität‘‘, „Fol-

gekriminalität‘‘, „organisierten Handel und Schmuggel‘‘, „Kleinhandel‘‘ und

neuerdings in „Erwerb zum Eigenbedarf‘“‘,

1. Direkte Beschaffungskriminalität

Mit direkter Beschaffungskriminalität werden zwar allgemein Straftaten um-

schrieben, die begangen werden, um Drogen zu erlangen. Es handele sich dabei

um „komplexe Tatbestände, bei denen in Tateinheit andere gesetzliche Bestim-

mungen‘‘ als die des Betäubungsmittelgesetzes verletzt werden!, oder um

„Straftaten, die außerhalb der Rauschgiftgesetze liegen“?

In Wirklichkeit werden aber darunter wohl solche Taten gezählt, die beim Er-

werb von Drogen erhebliche kriminelle Energie aufweisen, wie Apothekenein-

brüche, Rezeptdiebstähle, -fälschungen und -verfälschungen und Rezepter-

schleichungen. Während die Straftaten des Diebstahls und der Urkundenfäl-

schung hier im Vordergrund stehen und in der Regel tateinheitlich mit dem

8 11 Abs. 1 Nr. 1 BtmG zusammentreffen?®, ist das Erschleichen von Rezepten

selbst nur im $ 11 Abs. 1 Nr. 5 Buchstabe b BtmG unter Strafe gestellt.

Lediglich das Erschleichen eines Kassenrezeptes wird als Betrug in Tateinheit

mit $ 11 Abs. 1 Nr. 5 Buchstabe b BtmG gewertet“. Der anschließende Erwerb

der Drogen auf Grund des erschlichenen Rezeptes ist nach $ 11 Abs. 1 Nr. 1 in

Verbindung mit $ 3 Abs. 1 BtmG strafrechtlich erfaßt, aber mitbestrafte Nach-

1 Zühlsdorf u. Güssow (348) S. 37.

2 Bauer (14) S. 129.

3 Die ausdrücklich angcordnete Subsidiarität der Strafbestimmungen des OpiumG nach

$ 10 Abs. 1 OpiumG ist weggefallen. Dennoch wurde auch im alten Recht Tateinheit

mit den Strafbestimmungen des StGB angenommen und damit begründet, daß bei Ge-

setzeskonkurrenz vine Einzichung nach $ 10 Abs. 5 OpiumG nicht möglich wäre. Dazu

Erbs-Kohlhaas (81) Anm. 1 zu $ 10 OpiumG, sowie BGHSt 6, 297 f.

Zum BtmG: Joachimski (145) &8 11 Anm. 9hh.

4 Joachimski (145) $& 11 Anm. 16 f.

47

tat zu dem Vergehen nach 8 11 Abs. 1 Nr. 5 Buchstabe b BtmG5°. Obwohl beim

Erwerb zum Eigenbedarf auch ein strafbarer Erwerb nach 88 11 Abs. 1 Nr. 1,3

und 6 Buchstabe a BtmG vorliegt, wird diese Tat systemwidrig nicht unter die

direkte Beschaffungskriminalität eingeordnet, sondern als eigene Deliktsgruppe

gezählt. Die Begründung kann nur im geringeren kriminellen Gehalt der Erlangung

von Betäubungsmitteln ohne gleichzeitige Verletzung eines Tatbestandes des

Strafgesetzes gesehen werden, nicht aber in der geschichtlichen Entwicklung

des Drogenstrafrechts, da bereits im Opiumgesetz der bloße Erwerb von Drogen

nach 8 10 Abs. 1 Nr. 1 OpiumG strafbar war.

2. Indirekte Beschaffungskriminalität

Die indirekte Beschaffungskriminalität umfaßt Straftaten, die begangen werden,

um Geldmittel für den Erwerb von Drogen zu erlangen. In der Regel handelt es

sich um Diebstähle aller Art, Betrügereien und Raubdelikte. Im kriminellen Ge-

halt treten die nachfolgenden Verstöße gegen das Betäubungsmittelgesetz beim

Erwerb der Drogen zurück. Das Ausmaß dieser Kriminalität ist weitgehend ver-

borgen®.

Für die USA gibt es Schätzungen, daß 50 Prozent der Diebstähle in den

Großstädten zur indirekten Beschaffungskriminalität gehören’. Das Bundes-

kriminalamt, das nunmehr die Beschaffungskriminalität statistisch gesondert

ausweist, spricht von geringen und allzu sehr von Zufälligkeiten abhängigen

Fallzahlen. Es unterscheidet auch nicht zwischen direkter und indirekter Be-

schaffungskriminalität. Insgesamt wurden 1973 etwa 3800 Fälle erfaßt; das

sind etwa 16 Prozent der registrierten über 24 000 Fälle®.

3. Folgekriminalität

Die Folgekriminalität umfaßt Straftaten, die unter Einfluß von Drogen begangen

wurden?. Ihr Umfang ist statistisch noch nicht erfaßt!® . Zu ihr zählen jede Art

5 Im OpiumG fehlte eine dem 8 11 Abs. 1 Nr. 5 b BtmG entsprechende Vorschrift. Da-

her war das Erschleichen einer ärztlich nicht gerechtfertigten Betäubungsmittelver-

schreibung nicht strafbar. Der Täter konnte nur auf dem Um-Weg über den verbotenen

Erwerb bestraft werden. Dazu Erbs-Kohlhaas (81) Anm. 3 B zu $ 3 OpiumG.

6 Becker (22) S. 46; Bauer (14) S. 138.

7 Zühlsdorf u. Güssow (348) S. 53.

8 Polizeiliche Kriminalstatistik 1973 (184) S. 119.

9 Bauer (14) S. 129; Zühlsdorf u. Güssow (348) S. 53 verstchen darunter zusätzlich Straf-

taten, die Drogenabhängige begehen, um sich mit Bedarfsgütern des täglichen Lebens

Zzu versorgen.

10 Bauer (}4) S. 130; Zühlsdorf u. Güssow (348) S. 54 f.

48

von Gewalttätigkeiten, Straßenverkehrsdelikten, Eigentums- und Sittlichkeits-

delikten. Im Vordergrund stehen somit auch hier die Strafbestimmungen des

allgemeinen Strafrechts.

4. Organisierter Handel und Schmuggel

Die erhöhte Strafandrohung des 8 11 Abs. 4 BtmG wurde in erster Linie einge-

führt, um den organisierten Drogenhandel und -schmuggel wirksamer bekämp-

fen zu können!!. Handeltreiben mit Drogen ist zunächst in $ 11 Abs. 1 Nr. 1,

sowie in $ 11 Abs. 1 Nr. 6 Buchstabe a BtmG poenalisiert. Da beim organisier-

ten Handel meist Betäubungsmittel in „nicht geringer Menge‘* abgegeben wer-

den, liegt ein Regelbeispiel eines schweren Falles nach 8 11 Abs. 4 Nr. 5 BtmG

vor. Der Strafrahmen beträgt somit Freiheitsstrafe von einem Jahr bis zu zehn

Jahren.

Die Gewerbsmäßigkeit des Großhandels wird zudem nach 8 11 Abs. 4 Nr. 4

BtmG ebenfalls als ein Regelbeispiel angesehen. Dagegen wird eine Bestrafung

des organisierten Handels nach 8 11 Abs. 4 Nr. 1 und 2 BtmG, wie Joachimski

aufgezeigt, häufig an den notwendig nachzuweisenden subjektiven Vorausset-

zungen scheitern!?, Zu beachten ist, daß für das bandenmäßige Handeln im

Sinne des 8 11 Abs. 4 Nr. 4 BtmG bereits zwei Personen genügen, die sich zur

fortgesetzten Begehung von mehr als einer Straftat nach dem Betäubungsmittel-

gesetz verbunden haben'*. Wird von diesen ein gewaltsamer Bannbruch began-

gen, greifen zusätzlich die Strafbestimmungen des 8 373 AO ein!*,

Beim Schmuggel mit Betäubungsmitteln liegen in Tateinheit zu den Strafvor-

Schriften des 8 11 BtmG Verstöße gegen die 88 369, 370, 372 und 373 AO vor.

Dabei ist neben 8 11 Abs. 1 Nr. 1 (unerlaubte Einfuhr oder Ausfuhr) und

$ 11 Abs. 1 Nr. 2 BtmG (Durchfuhr ohne Zollamtliche Überwachung) und dem

entsprechenden $ 11 Abs. 1 Nr. 6 Buchstabe a BtmG der Schmuggel mit Be-

täubungsmitteln mit dem nach $& 11 Abs. 4 BtmG erhöhten Strafrahmen be-

droht!>, Nach $ 11 Abs. 4 Nr. 6 BtmG gelten nämlich die Einfuhr von nicht ge-

ringen Mengen von Betäubungsmitteln, um sie in den Verkehr zu bringen, oder

aber das Verheimlichen oder Verstecken von Betäubungsmitteln bei der Ein-

fuhr als Regelfälle des 8 11 Abs. 4 BtmG, die mit einer Freiheitsstrafe von einem

Jahr bis zu zehn Jahren bedroht sind!®. Dabei ist anders als im $ 370 Abs. 3

Nr. 1 AO nicht einmal grober Eigennutz erforderlich! !,

11 Entwurf (80) S. 5 f.

12 Joachimski (145) 8 11 Anm. 23 f.

13 Joachimski (145) 8 11 Anm. 6 m. w.N.

14 Entwurf (80) S. 9.

15 Zur Konkurrenz der Einfuhr, Ausfuhr und Durchfuhr untereinander, sowie zu den 88

392 ff AO a. F. vgl. Joachimski (145) $ 11 Anm. 3 h und derselbe 8 11 Anm. 4 g.

16 Zur Kritik dieser Tatmodalität siehe unten S. 68 ff.

17 Joachimski (145) 8& 11 Anm. 3 e. Zur Bereichungsabsicht i.S. des $ 374 AO vgl.

OLG Stuttgart NJW 77, 770.

49

Unter die Gruppe des organisierten Handels und Schmuggels müßten zusätz-

lich noch diejenigen Täter gezählt werden, die Betäubungsmittel in großen Men-

gen herstellen oder gewinnen, da der Schwerpunkt in solchen Fällen mehr auf

den Verkehr mit Drogen als auf den Erwerb von Betäubungsmitteln gerichtet

ist!®. Die Strafbestimmungen ergeben sich aus 8 11 Abs. 1 Nr. 1 BtmG. Als Re-

gelfall des 8 11 Abs. 4 BtmG kommen die Beispiele der 88 11 Abs. 4 Nr. 1 und

2 in Betracht, ebenso wie 8 11 Abs. 4 Nr. 4 (Gewerbsmäßigkeit) und$ 11 Abs.

4 Nr. 5 (Abgabe der hergestellten Betäubungsmittel in nicht geringer Menge).

5. Kleinhandel

In die Gruppe des Kleinhandels oder „Dealens‘‘ werden alle Täter eingestuft,

denen die Abgabe von Drogen in geringem Umfang nachgewiesen werden konnte

Nach Zühlsdorf und Güssow!?” hat sich seit 1971 in dieser Gruppe ein auffallen-

der Wandel vollzogen. Wurde früher hauptsächlich beobachtet, daß die Klein-

händler selbst Konsumenten waren und von ihren geringen Vorräten lediglich

Teilmengen weiterverkauften, so treten jetzt vermehrt Täter auf, die gut ge-

tarnte größere Depots von Rauschmitteln anlegen und jeweils nur geringe Men-

gen zum Verkauf bei sich haben.

Der Umfang des Kleinhandels ist sehr hoch. Nach der Untersuchung von

Kühne?*° haben von 24 Haschischkonsumenten 10 und von 28 LSD-Konsumen-

ten 14 mit den Drogen gehandelt?! .

Er betont, daß die wirkliche Quote des „Dealens‘‘ höher liegen werde, da er

diejenigen nicht erfaßt habe, die nur gelegentlich handelten. Zudem dürfte ein

Zusammenhang des „„Dealens‘* mit der Häufigkeit und der Art des Drogenkon-

sums bestehen. Alle Konsumenten von Sedativa und Opiaten, ebenso alle poly-

toxikomanen Konsumenten, haben nach seiner Untersuchung Handel mit Dro-

gen zugegeben.

Die Strafbarkeit des Kleinhandels ergibt sich vornehmlich aus 8 11 Abs. 1

Nr. 1 BtmG. Handelt es sich um Händler, die ein Depot zum regelmäßigen

Verkauf angelegt haben, so kommen als schwere Fälle die Regelbeispiele der

88 11 Abs. 4 Nr. 4 und 5 BtmG in Betracht. Der Verkauf von harmlosen Stof-

fen, die als Drogen ausgegeben werden, ist nach $ 12 BtmG strafbar, der mit

8 263 StGB in Tateinheit verwirklicht werden kann??. Verkauft der Kleinhänd-

18 Der Anbau von Betäubungsmitteln ist zwar unter $ 3 BtmG aufgeführt, aber nicht in

die Strafvorschriften des 8 11 BtmG aufgenommen. Er kann daher auch nicht als ver-

suchte Gewinnung i.S. der 88 11 Abs. 1 und 2 BtmG povcnalisiert werden.

19 Zühlsdorf u. Güssow (348) S. 40 ff.

20 Kühne (188) S. 100.

21 In der Hamburger Untersuchung unter Schülern 1970 war die Quote des Dcealens mit

13,4 % angegeben; dazu Zühlsdorf u. Güssow (348) S. 40.

22 Joachimski (145) 8 12 Anm. 5.

50

ler Drogen, die zur Erhöhung der Gewinnspanne mit anderen Drogen oder

Stoffen verfälscht wurden??, so kann ein schwerer Fall nach 8 11 Abs. 4 Nr. 1

BtmG vorliegen, der mit $ 223 StGB tateinheitlich zusammentrifft?*.

6. Erwerb zum Eigenbedarf

Der Erwerb zum Eigenbedarf war bereits nach $ 10 Abs. 1 Nr. 1 OpiumG ver-

boten und ist nun durch 88$ 11 Abs. 1 Nr. 1, 3 und 6 poenalisiert. Lediglich

beim Erwerb und Besitz geringer Mengen von Betäubungsmitteln zum Eigen-

bedarf kann das Gericht nach $ 11 Abs. 5 BtmG von einer Bestrafung des Kon-

sumenten absehen?®.

Hierbei gab es aber im Opiumgesetz entscheidende „Strafbarkeitslücken‘‘.

Zum einen blieb — folgte man dez restriktiven Rechtsprechung — der bloße

Mitgenuß von Betäubungsmitteln straflos?® ‚ und zum anderen war der Besitz

von Betäubungsmitteln nicht poenalisiert. So konnte derjenige nicht strafrecht-

lich verfolgt werden, der zwar Drogen besaß, dem aber kein Erwerb dieser Be-

täubungsmittel nachgewiesen werden konnte, etwa weil er unwiderleglich be-

hauptete, die Betäubungsmittel gefunden zu haben. Ebenso war die Bestrafung

nicht möglich; wenn der Täter Verjährung des Erwerbs geltend machte?”,

Weiterhin umfaßte das Merkmal der Abgabe ($ 10 Abs. 1 Nr. 1 und 2 Opium-

gesetz) nach ständiger Rechtsprechung nicht die Fälle, in denen der Täter die

Verfügungsgewalt über die Drogen nicht auf einen anderen übertrug, etwa weil

er einem anderen die Drogen injizierte oder zum Mitgenuß überließ?®,

Das Betäubungsmittelgesetz schloß diese Lücken. Im 8 11 Abs. 1 Nr. 7 BtmG

ist das Verabreichen und das zum Genuß Überlassen unter Strafe. gestellt und in

88 11 Abs. 1 Nr. 4 und Abs. 1 Nr. 6 Buchstabe b BtmG der bloße Besitz von

Betäubungsmitteln poenalisiert worden??, Damit ist zwar auch im geltenden

Recht der Genuß von Drogen nicht ausdrücklich mit Strafe bedroht, dennoch

eine faktische Strafbarkeit des Konsums erreicht?®.

Wird z.B. Haschisch in einer Runde weitergereicht, so macht sich jeder Teil-

nehmer wegen Genußüberlassung oder Besitzes strafbar. Eine Ausnahme be-

steht nach geltendem Recht (ebenso wie im Opiumgesetz) aber, wenn ein Be-

24 Joachimski (145) 8 11 Anm. 12.

25 Dazu siehe unten S. 73 f.

26 OLG Stuttgart in Die Justiz 1971, 389 (390) m.w.N.; Joachimski (145) &$ 3 Anm. 13.

27 Joachimski (145) $ 11 Anm. 15.

28 BGHSt 1, 131; vgl. Joachimski (145) 8 3 Anm. 14; kritisch Schmitt (275) S. 122.

29 Dazu amtliche Begründung (28) S. 9; kritisch Jung (148) S. 37.

30 Schmitt (275) S. 122; Jenny (143) S. 39 weist für das insoweit mit dem Betäubungs-

mittelgesetz übereinstimmende Schweizerische Betäubungsmittelgesetz 1951 idF vom

18.12.1968 darauf hin, „daß die heutige Gerichtspraxis in der Schweiz den Drogen-

konsum bestraft, wobei sic sich auf die Praxis des Bundesgerichts stützt‘‘. Vgl. dazu

aber auch Vonarburg (319) S. 68 f.

51

täubungsmittel injiziert wird. In diesem Falle wird nunmehr zwar derjenige be-

straft, der die Injektion verabfolgt?! („verabreichen‘‘), nicht aber der Empfän-

ger der Droge3 28

Die Poenalisierung des Erwerbs und Besitzes von Drogen zum Eigenbedarf

und damit die De-facto-Strafbarkeit des Drogenkonsums ist in der Literatur

vielfach angegriffen worden??. Im folgenden soll daher nach der strafrechtli-

chen Rechtfertigung für ein solches Verbot gefragt werden.

B. Strafbarkeit des Drogenkonsums

1. Strafgrund des Drogenmißbrauchs allgemein

a) Selbstgefährdung oder Selbstverletzung

Die strafrechtliche Ahndung des Handels mit Rauschmitteln war nie umstrit-

ten, und zumindest insoweit ist das Betäubungsmittelgesetz, wie schon das

Opiumgesetz, als Mittel zum Schutz der Volksgesundheit vor Mißbrauch von

Rauschgiften anerkannt?“*.

Problematisch ist dagegen, daß anscheinend mit der De-facto-Strafbarkeit

des Drogenkonsums eine Selbstschädigung des Konsumenten verhindert wer-

den soll und damit ein strafrechtlicher Schutz des Opfers vor sich selbst beab-

sichtigt ist?5,

Diese Annahme wird bestätigt, wenn in der Begründung des Gesetzentwurfes

zum Betäubungsmittelgesetz zu lesen ist, daß es gelte, „große Gefahren von

dem einzelnen und der Allgemeinheit abzuwenden‘‘ und „den einzelnen Men-

schen, insbesondere den jungen Menschen, vor schweren und nicht selten irre-

parablen Schäden an der Gesundheit und damit vor der Zerstörung seiner Per-

sönlichkeit, seiner Freiheit und seiner Existenz zu bewahren‘‘”®,

Wenn der Gesetzgeber somit die indirekte Poenalisierung des Drogenkonsums

allein mit der Selbstgefährdung oder Selbstschädigung des Täters begründen will,

31 Zum Merkmal des „Verabreichens‘‘ Joachimski (145) S. 11 Anm. 18 a.

32 Dies übersieht Dietze (61) S. 130, wenn er von einer Strafbarkeit des Drogenkonsums

schlechthin ausgeht.

33 Dietze (61) S. 137 f m.w.N.; Jung (148) S. 38; Waldmann u. a. (323) S. 612 ff; Ellinger

(75) 5. 51 ff.

34 So für das OpiumG RGSt 63, 161 (164) BayOLG MDR 66, 695; anders nur Reichert

(252) S. 2005. Schmitt (275) S. 125 weist darauf hin, daß unerfreuliche Assoziationen,

die mit dem Begriff der Volksgesundheit leicht verbunden werden, nicht berechtigt

sind.

35 Unverständlich bleibt dann aber, daß der Genuß nicht verboten wurde: hier liegt der

Ansatz der Selbstschädigung.

36 Entwurf (79) S. S; es ist aber nicht zwingend, diesen Schutz dadurch erreichen zu

wollen, den Jugendlichen zu bestrafen. Im Rahmen des Jugendschutz wird vielmehr

idR der Außenstehende wegen seines schädlichen Einflusses bestraft.

52

so muß er sich entgegenhalten lassen, daß er damit gegen das Selbstverständnis

des modernen Strafrechts verstößt, das die individuelle Freiheit nicht antasten

will und daher Selbsttötungsversuch und Selbstverletzung nicht ahndet?”. Auch

Kreuzer ist der Auffassung, daß der Schutz des Täters vor sich selbst im Vorder-

grund stehe, meint dann aber zu Recht, daß deswegen „am ehesten Einwände

gegen die Poenalisierung berechtigt seien“*8,

Ellinger fordert „„‚die Abschaffung der sich auf das Konsumverhalten erstrek-

kenden Strafnormen des BTMG“** , Ansonsten wäre „die allgemeine Konzep-

tion des Strafrechts, dem Schutz von Rechtsgütern und der Regulierung sozi-

aler Konflikte zu dienen, zugunsten bloßer Straftatbestände im formellen Sinn

aufgegeben

«40 }

b) Gefährdung der Volksgesundheit

Schmitt geht vom Grundsatz aus, daß eine Gefahr für die Gesundheit gerade des

Konsumenten nicht ausreiche, eine Poenalisierung des Drogenkonsums zu recht-

fertigen. Da es aber das erste Ziel des Opiumgesetzes — und nunmehr des Be-

täubungsmittelgesetzes — sei, dem Drogenmißbrauch generell entgegenzutreten,

gefährde der Drogenkonsument ein Rechtsgut der Allgemeinheit — nämlich die

Volksgesundheit. Somit bestehen gegen seine Bestrafung keine Bedenken aus

dem Grundsatz, daß Selbstschädigungen und Selbstgefährdungen straflos blei-

ben müssen“! ,

Diese Meinung hat den Vorzug, daß sie im Grundsatz den Strafgesetzgeber

auf die ihm zugewiesene Stelle verweist, ohne aber gleichzeitig ihn zur Untätig-

keit zu verbannen, wenn ein Allgemeingut gefährdet wird, wie es beim Drogen-

konsum der Fall ist*?. Diese Begründung wurde in letzter Zeit von Vertretern

der beiden kontroversen Ansichten, ob es zulässig sei, bloße Selbstverletzungen

zu bestrafen, gleichermaßen angegriffen.

Hirsch, der keine Bedenken hat, daß „es u.U. sogar unvermeidlich‘‘ sei,

„gegen körperliche Selbstgefährdungen einzugreifen, wie es 8 11 BtmG 72

zeigt‘

43

‚ wirft ihr Widersprüchlichkeit vor. Aus der Ansicht Schmitts, daß es

37 Grundlegend hierzu Schmitt (275) S. 113 ff; vgl. auch Schultz (284) S. 235 f; Mayer

(211) S. 169; Steinhoff (298) S. 75 ff und Reichert (252) S. 2005. Kritisch aber

Hirsch (129) S. 777 ff; einschränkend Stratenwerth (305) S. 122: Nur bei unwider-

ruflicher oder doch tiefgreifender Beeinträchtigung könne der einzelne gegen den au-

genblicklichen Gebrauch der Freiheit durch ihn selbst beschützt werden.

38 Kreuzer (178) S. 183, anders aber ders. (180) S. 112, wenn er für die Cannabisprohi-

bition allein Individualgefährlichkeit genügen läßt.

39 Ellinger (75) S. 58.

40 Ellinger (75( S. 52.

41 Schmitt (275) S. 125.

42 Vgl. dazu Art. 2 Abs. 5 b, Art. 32 und Art. 39 des Einheitsübereinkommen von 1961

über Suchtstoffe vom 30. 3. 1961 (BGBI1 73 II, 1354), das ausschließlich auf den Schutz

der Volksgesundheit oder des öffentlichen Wohls abstellt.

43 Hirsch (129) S. 786.

55

ganz Sache der Selbstbestimmung des einzelnen sei, ob er sich körperlich ver-

letzen oder töten lasse, folge notwendig, daß das ebenfalls für den Drogenge-

brauch zu gelten hätte. Denn hinter dem Gesichtspunkt des Schutzes der Volks-

gesundheit stehe doch das Allgemeininteresse am Schutze der Gesundheit der

einzelnen Bürger, wobei dieser Schutz wegen der von Schmitt betonten Selbst-

bestimmung gerade keine strafrechtliche Relevanz haben solle*4,

Eine solche Argumentation verkennt, daß die Volksgesundheit mehr ist als

nur die Summe der Gesundheit der einzelnen Bürger, sondern eine Aussage „für

den sozialen Bereich (im Sinne einer Gefährdung anderer Rechtsgüter)‘ trifft®®

Sie übersieht weiterhin, daß nicht jede Selbstgefährdung oder Selbstverletzung

gleich eine Gefahr für die Volksgesundheit darstellt, sondern erst dann, wenn

diese die Gefahr der sozialen Destruktion mit sich bringt‘"’.

Wenn Hirsch meint, die Ansicht Schmitts liefe darauf hinaus, „daß man einer-

seits eine Mitsprachemöglichkeit der Allgemeinheit in Einwilligungsfällen abso-

lut verneint, andererseits sie dennoch bejaht, sobald nur der Gesetzgeber ein ab-

«47

straktes Gefährdungsdelikt formuliert

, so geht dies an der Diskussion vorbei.

Es ist gerade Gegenstand strafrechtlicher Überlegung, ob der Gesetzgeber, —

wenn er indirekt den Drogenkonsum poenalisiert — zulässigerweise ein Rechtsgut

strafrechtlich verteidigt, das über den Schutz des Opfers vor sich selbst hinaus-

geht. Wäre dies nicht der Fall, so dürfte er kein „abstraktes Gefährdungsdelikt

formulieren‘*. Im übrigen ergibt sich von selbst, daß die „Mitsprachemöglichkeit

der Allgemeinheit in Einwilligungsfällen‘* nicht „absolut‘* verneint wird. Hier,

wie auch im Gesetz zur Bekämpfung der Geschlechtskrankheiten, wird sie an-

erkannt. Damit wird auch entgegen der Meinung von Hirsch „vom Sozialleben und

seinen Zusammenhängen‘‘ Kenntnis genommen.,

Ellinger erkennt an, daß die Volksgesundheit ein schützenswertes Rechtsgut

der Allgemeinheit ist. Die mittelbare Strafbarkeit des Konsums von Betäubungs-

mitteln mit dieser These rechtfertigen zu wollen, bedeutet nach ihm jedoch

„Nnichts anderes als der bloßen Selbstgefährdung eine ihr nicht immanente Dritt-

wirkung beizumessen und ohne nähere Begründung den Grundsatz der straflosen

Selbstschädigung aufzugeben“”. Damit sei letzten Endes, „‚die Poenalisierung

des Konsumenten mit Gründen gerechtfertigt, die für den Verbreitungssektor

zutreffen mögen, einer näheren Überprüfung für den Konsumbereich aber nicht

44 Hirsch (129) S. 799 f.

45 Baumann (19) S. 163.

46 v. Wartburg (325) S. 312 umschreibt das Rechtsgut der Volksgesundheit mit dem Inter-

csse des Staates an der Erhaltung eines gesunden Bürgerstandes ciner Icbensfähigen Ge-

sellschaftsordnung.

47 Hirsch (129) S. 800

48 Ellinger (75) S. 53; differenzierter zum Problem Individualverhalten und Drittwirkung:

v. Wartburg (325) S. 303 f.

54

standhalten“*?, Die von Schmitt zu Recht gezogene Parallele zum Gesetz zur

Bekämpfung der Geschlechtskrankheiten®° lehnt er mit dem Hinweis ab, dort

gehe es um die Ansteckung anderer Personen, beim Betäubungsmittelgesetz da-

gegen um die individuelle Sucht oder Gefährdung. Der strafbare Verbreiter der

Ansteckung sei auch nur mit dem Drogenhändler, nicht aber mit dem Konsu-

menten vergleichbar.

Er verkennt dabei, daß Schmitt den Vergleich zum Gesetz zur Bekämpfung

der Geschlechtskrankheiten nur gezogen hat, um auf die Gleichartigkeit der zu

schützenden Rechtsgüter hinzuweisen. Im übrigen hat Schmitt, bevor er die bei-

den Gesetze miteinander verglich, die beiden Thesen aufgestellt, bloße Selbst-

schädigung und die von einer mangelfreien Einwilligung des Opfers getragene

Fremdschädigung seien gleich zu behandeln®!, Aus dem Gesichtspunkt der Ein-

willigung seien beide grundsätzlich straflos zu stellen. Wenn aber ein Rechtsgut

der Allgemeinheit tangiert wird, dann ist für beide Fälle eine andere Regelung

strafrechtlich zulässig und kriminalpolitisch zu erwägen, ob eine Poenalisierung

sinnvoll ist.

Gravierender ist jedoch, daß Ellinger eine Gefahr für die Volksgesundheit erst

dann anerkennen will, wenn es sich um die Weitergabe von Drogen, also um

Händlerverhalten handelt. Damit werde „schließlich zur Verbreitung der Rausch-

giftsucht an sich‘‘ beigetragen und somit „die Volksgesundheit als Rechtsgut der

Allgemeinheit‘“ gefährdet*? .

Dieser Meinung ist zuzugeben, daß die Rauschmittelhändler, die Drogen zum

Konsumenten gelangen lassen, eine bedeutendere Gefahr für die Volksgesundheit

darstellen als der Konsument selbst und somit zu Recht einer härteren Strafan-

drohung ausgesetzt sind als die Konsumenten. Es ist ihr aber entgegenzuhalten,

daß erst der Konsum der Drogen die Gefahr darstellt, die es zu bekämpfen gilt.

Überspitzt ausgedrückt könnte man formulieren, es könnten viele Rauschmittel-

händler auftreten, ohne daß sie eine Gefahr darstellten, wenn sich nur kein Kon-

sument ihrer Ware finden ließe®.

Vor allem aber könnte diese These nicht erklären, daß man den „Mini-Händler‘‘

wegen Gefährdung der Volksgesundheit bestrafen sollte, wenn er nur unbedeuten-

de Mengen von Betäubungsmittel an wenige Personen weitergab. Diese Verhal-

tensweise würde sich auch nach Ellinger nicht unter eine der sich bloß auf das

Konsumverhalten erstreckenden Strafnormen subsumieren ]assen“, müßte also

bestraft werden, obwohl hier in der engen Auffassung Ellingers ein Angriff auf

49 Ellinger (75) S. 52.

50,.Dazu Schmitt (275) S. 124 f; ebenso Baumann (19) S. 163.

51 Schmitt (275) S. 117.

52 Ellinger (75) S. S9 m.w.N. in Fußn. 209.

53 Darauf weist Ellinger (75) S. 59 selbst hin, allerdings im Zusammenhang mit der an-

geblich bloßen Vorbereitungshandlung der Händler gegenüber dem nach ihm als straf-

los zu gestaltenden Drogenkonsum.

54 Ellinger (75) S. 58 und S. 52.

55

die Volksgesundheit zumindest zweifelhaft ist. Weiterhin wäre bei einer so en-

gen Begrenzung des Rechtsgutes der Volksgesundheit letzten Endes nicht zu er-

klären, warum man diese als Strafgrund überhaupt benötigt, da hier die Ver-

letzungsdelikte der 88 223 ff StGB vollständig ausreichen würden®>,

Es ist festzuhalten, daß die Einwände gegen die Argumentation von Schmitt

nicht durchgreifen. Daher bleibt mit ihm festzustellen, daß der „„‚bloße‘‘ Drogen-

konsument durchaus ein Rechtsgut der Allgemeinheit — die Volksgesundheit —

gefährden kann und dies der Ansatzpunkt des strafrechtlichen Verbots des Dro-

genkonsums ist°° . Die Begründung der Bundesregierung zum Betäubungsmittel-

gesetz, nach der die „Funktionsfähigkeit der Gesellschaft‘* nicht gefährdet werden

dürfe°”, ist in dem dort gebrauchten Zusammenhang, wie Schmitt zu Recht be-

merkt, einfach zu vage58‚ Richtig daran ist aber, daß mit der Gefährdung des

Rechtsguts der Volksgesundheit verbunden ist die Gefahr sozialer Destruktion

und somit der Funktionsfähigkeit des Gemeinwesens.

Es müssen hier aber zwei Einschränkungen gemacht werden. Zum einen ist

zu beachten, daß nicht jede gesundheitliche Selbstschädigung oder Selbstgefähr-

dung schlechterdings Folgen für den sozialen Bereich auslöst, sondern nur eine

solche, die quantitativ sozial erhebliche Auswirkungen hat* . Im Bereich der

Sozialhygiene wird hier mit dem Begriff der Epidemie gearbeitet. Danach sind

sozialschädlich nur epidemiologisch gefährliche Krankheiten. Mit Hilfe der

Kriminalstatistik ist oben nachgewiesen worden, daß der Drogengebrauch seit

jeher sehr hoch und seit 1969 noch lawinenartig angestiegen ist und nunmehr

weite Kreise der Bevölkerung betrifft, vor allem aber Jugendliche und Heran-

wachsende® ,

Zum anderen bedeutet eine strafdogmatisch unbedenkliche Begründung für

eine Prohibition noch nicht, daß eine solche auch kriminalpolitisch sinnvoll ist,

da „der Gesetzgeber nicht alles unter Strafe zu stellen braucht, was er ohne Ver-

«61 ;

stoß gegen dogmatische Grundsätze pönalisieren könnte

V. Wartburg faßt diese Einschränkungen zusammen, wenn er ausführt®?: „„Beim

Entscheid über den Einsatz des Strafrechts gegenüber Drogenkonsumenten hat

(der Staat) deshalb zuerst rational die drogenspezifische Gefährdung des ein-

zelnen und der Gesellschaft zu erfassen. Sodann muß er den durch die straf-

rechtliche Sanktionierung eines bestimmten Drogengebrauchs zu erwartenden

55 Hirsch (129) S. 800.

56 ebenso Huber (135) 5. 77.

57 Amtliche Begründung (28) 5. 5.

58 Schmitt (275) S. 124.

59 Baumann (19) S. 163, der zu Recht darauf abstellt, daß lcdiglich 4 % Homosexuelle

keine Einbuße der Volksgesundheit darstellen, und damit die Pocnalisierung der ein-

fachen Homosexualität nicht erklärt werden kann.

60 Vgl. oben S. 13 ff.

61 Schmitt (275) S. 125; ebenso Roxin (262) S. 9 und Ellinger (75) S. 58.

62 v. Wartburg (325); dadurch wird allerdings nicht erkennbar, daß die erste Einschrän-

kung auf vine dogmatische, die zweite auf eine kriminalpolitische Erwägung zurückzu-

führen ist.

56

Gewinn für die öffentliche Gesundheit ermessen und demgegenüber die Kosten

und Gefahren des Vollzuges für den Staat und die Gesellschaft in Rechnung

stellen‘. Auch das Einheitsübereinkommen von 1961 über Suchtstoffe®? fußt

auf diesem Gedanken, wenn es im Art. 2 8 5 b ausführt: „Jede Vertragspartei

verbietet die Gewinnung, Herstellung, Ausfuhr, Einfuhr, den Besitz und die

Verwendung dieser Suchtstoffe, sowie den Handel damit, wenn sie dies im Hin-

blick auf die in ihrem Staat herrschenden Verhältnisse für das geeignetste Mittel

hält, die Volksgesundheit und das öffentliche Wohl zu schützen‘®*,

c) Gefahr durch den Drogenkonsumenten für die Allgemeinheit

In der Literatur wird häufig auf die Gefährlichkeit des unter Drogeneinflusses

stehenden Konsumenten für die Allgemeinheit verwiesen®>, Käme es als Folge

einer Intoxikation durch Drogen zu Amokläufen 0.ä., so wäre eine strafrecht-

liche Ahndung des Drogenkonsums in der Tat gerechtfertigt. Allerdings müßte

hierbei auf die einzelnen Drogen abgestellt werden; ein Verbot des Haschisch-

konsums oder der Weckamine z. B. ließe sich damit nicht begründen®® . Ebenso-

wenig wäre eine Gefährdung anderer Teilnehmer am Straßenverkehr eo ipso Grund

für eine Poenalisierung des Drogenkonsums, da strafrechtlicher Schutz durch die

Regeln der actio libera in causa sowie der abstrakten und konkreten Gefährdungs-

delikte der 88 315 c, 316 und 330 a StBG gewährleistet ist*’. Hierher müßte

auch die Gefahr des Imitationsanreizes und des Gruppenzwanges gezählt wer-

den"‚ ebenso wie die einer Spritzenhepatitis. Aber diese Gefahren betreffen

nur einen geringen Kreis von Drogenkonsumenten und nur wenige Drogen. Im

übrigen steht die Spritzenhepatitis im engen Zusammenhang mit der Primär-

schädigung durch den Drogenkonsum””,

Auch ein Verbot im Hinblick auf die Folgekriminalität ist nicht zwingend,

da die Gesellschaft durch entsprechende Strafvorschriften geschützt ist, zumal

63 BGBI 73 II, 1354.

64 Die internationalen Abkommen sind abgedruckt in Pfeil-Hempel-Schiedermair (240)

Anhang D;- bis Dy1.

65 Schmitt (275) S. 123; Ellinger (75) S. 56; Bertschi (31) S. 370.

66 Kleiner (163) S. 151; anders aber Bauer (15) S. 1566; Özck (235) S. 23 f.

67 Hinsichtlich des Einflusses von Cannabismißbrauch auf das Fahrverhalten grundlegend

Kielholz u. a. (162) S. 789 ff. Dazu auch einerseits Fernandes (90) S. 183 m.w.N. und

Kleiner (163) S. 151, andererseits Middendorf (221) S. 49; Melino (214) S. 110 und

Abeln (1) S. 68.

68 Jenny (143) S. 135 zählt dies noch unter die Gefährdung der Volksgesundheit und

Ellinger (75) S. 53 f. zumindest als mittelbare Beeinträchtigung der Volksgesundheit.

69 Dies übersicht Kreuzer (178) S. 183. Einc andere Beurteilung wäre nur dann geboten,

wenn sich die Vermutung von Kielholz u. Ladewig (159) S. 22 bewahrheitet, daß eine

Serumhepatitis oder Endokarditis nicht nur durch intravenösce Anwendung von Drogen

sondern bereits durch den Kontakt mit infizierten Personen zustande kommen können,

da dann einc Gefahr für die Allgemeinheit vorläge. Ebenso auch Weizel u. a. (331) 5.447.

5

beim „Cannabis‘* — oder auch beim „Halluzinogen-Typ‘* — die Gefahr der

Folgekriminalität sehr gering ist7°.

d) Finanzielle Belastung der Gemeinschaft

Die Behandlung der Drogenabhängigen verlangt erhebliche finanzielle Mittel, die

eine Belastung der Gemeinschaft darstellen. Nach einer Schätzung müßten bei

gleichbleibender Situation von 1972 bis 1990 etwa 250 Milliarden DM für die

Behandlung der drogenbedingten Invalidität aufgebracht werden”! . Ellinger weist

darauf hin, daß das Betäubungsmittelgesetz „jedenfalls auch fiskalischen Interes-

sen‘“ diene? , Er meint aber, man könne dem einzelnen Konsumenten nicht an-

lasten, daß die gegenwärtige Drogenwelle epidemische Züge trage73. Mir erscheint

diese Argumentation zweifelhaft. Die überraschend steigende Zahl von Drogenkon-

sumenten bewirkt doch die ebenso ansteigende Anzahl von Drogenabhängigen.

Jeder einzelne von ihnen ist als „Glied der Drogenwelle‘* ursächlich für die mit

der Drogenwelle verbundene Epidemie. Zweifellos fördern die Drogenhändler

die gefährliche Verbreitung der Drogen, aber erst der Konsument dieser Drogen

wird abhängig und behandlungsbedürftig und löst die außergewöhnlich große Be-

lastung der Gemeinschaft durch die Behandlung der Drogenabhängigkeit aus.

Dennoch bestehen Bedenken, die Strafbarkeit des Drogenkonsums allein damit

rechtfertigen zu wollen, daß die Gemeinschaft geschützt werden soll, für die

Drogenabhängigen große finanzielle Opfer erbringen zu müssen.

Es ist nämlich überhaupt nicht abzugrenzen, bis zu welchem Umfang finan-

zielle Belastungen der Gemeinschaft als noch tragbar anzusehen sind, maı denke

nur an die bislang als tragbar angesehenen Aufwendungen für die Trinkerheil-

anstalten der mehr als eine halbe Million Alkoholabhängigen *, Letztlich füh-

ren fiskalische Erwägungen sehr leicht dazu, mit Hilfe des Strafrechts „das Leit-

bild einer aktiven, leistungsorientierten Gesellschaft‘* verwirklichen zu wollen

und alle störenden — weil teuren — Verhaltensweisen zu unterdrücken”®.

Es soll allerdings anerkannt werden, daß die finanziellen Erwägungen leicht

zumindest mittelbar in den Begriff der Gefährdung der Volksgesundheit durch

den Drogenkonsumenten, der oben als Strafgrund für die Drogenprohibition an-

erkannt wurde, einfließen können. Die mit dem Angriff auf die Volksgesund-

heit verbundene Gefahr der sozialen Destruktion kann eben auch über allzu

70 So auch Kihlbohm in: Rauschmittel (249) S. 65 f; anders Heil (119) S. 20+4, aber ohne

Belege.

71 Franke (94) S. 10.

72 Ellinger (75) S. 55, anders aber Schmitt (275) S. 124.

73 Ellinger (75) S. 55.

74 Leipziger-Kommentar (169) Anh. zu 8 42c Rdnr. 46 ff.

75 Kreuzer (178) S. 183.

58

große finanzielle Belastungen der Rechtsgemeinschaft für Gesundheitsfürsorge

herbeigeführt werden’®, Nur wird hier deutlich, daß das so verstandene Rechts-

gut der Volksgesundheit wohl erst mit schier unerträglichen Kosten gefährdet

werden kann.

2. Strafgrund des Halluzinogenkonsums und des Cannabismißbrauchs

a) Poenalisierung des Halluzinogenkonsums

Die Gesundheitsgefährdung durch ständigen Konsum von Halluzinogenen (LSD,

Meskalin, DOM bzw. StP) ist medizinisch unbestritten. Zumindest psychische

Abhängigkeit von diesen Drogen ist erwiesen”’ ; darüber hinaus ist bewiesen, daß

behandlungsbedürftige paranoide Psychosen und Depersonalisationszustände bis

zu 6 bis 8 Monaten Dauer auftreten, sowie latente schizophrene Psychosen akti-

viert werden können.

Statistisch war gezeigt, daß von einer epidemiehaften Zunahme seit dem er-

sten statistisch relevanten Auftreten von Halluzinogenen in der Bundesrepublik

Deutschland im Jahre 1969 auszugehen ist’®. Daher kann eine Gefährdung der

Volksgesundheit im Halluzinogenkonsum gesehen werden. Auch aus kriminal-

politischen Gründen ist fast einhellig das Verbot des Verkehrs mit Halluzinogenen

als berechtigt anerkannt worden”.

b) Poenalisierung des Cannabismißbrauchs

Oben war betont worden, daß eine epidemiehaft auftretende Schädigung oder

Gefährdung der Gesundheit des einzelnen zugleich eine Gefährdung der Volks-

gesundheit darstellt und damit strafrechtliches Eingreifen unbedenklich ist®°,

Beim Cannabismißbrauch ist aber eine Gesundheitsgefährdung oder gar

-schädigung bis heute umstritten. Es besteht wahrscheinlich nur eine geringe

Tendenz zur Dosissteigerung; auch sind Haschisch-Intoxikationspsychosen im

allgemeinen von kurzer Dauer und besondere körperliche Schädigungen durch

chronischen Haschischmißbrauch bislang nicht erwiesen”” .

76 Gegen eine Überbewertung v. Wartburg (325) S. 116 f.

77 Angst (9) S. 710; Kielholz (157) S. 18.

78 Vgl. oben S. 13.

79 Anders nur Homann (133) S. 116 f, der Freigabe von LSD mit „Einschränkung der

Altersgrenze und Warnung vor möglichen Gefahren‘‘ fordert.

80 Vgl. oben S. 53 ff (56).

81 Fernandes (90) S. 182 und S. 180; Brau (37) S. 120 f; Drugs and young Pecople (69)

S. 49.

Nach Kicelholz u. Ladewig (159) S. 50 f beginnt eine Drogenabhängigkeit von Haschisch

nach etwa einem halben Jahr, weil idR bereits vorher andere Drogen konsumiert wur-

den. Wegen der angeblichen Gefahr des Vermengens von Cannabisprodukten mit Opium,

vgl. Busswitz (48) S. 198 ff, der dies für unwirksam hält. Anders dagegen die Untersu-

chungen von Honcecker und Coper (134) S. 2130.

59

Wenn im Einzelfall eine psychiatrische Behandlung angezeigt ist, so wäre sie

meist ein Index für eine bereits bestehende psychische Störung, die ohnehin

einer Behandlung bedürfte®? ,

Die besondere Gefährlichkeit des Haschischgenusses besteht dagegen im so-

genannten „Umsteigeeffekt‘‘, also in der Gefahr des Übergangs zu Drogen, die

eine andauernde Drogenabhängigkeit mit schwieriger und umfangreicher Thera-

pie erwarten lassen

. Diese Behauptung ist in der Literatur umstritten. Kreu-

zer ist zuzugeben, daß pharmakologisch ein Beweis für das Übergehen auf andere

Drogen (Halluzinogene etc.) bisher nicht geführt wurde®*, Andererseits beweist

die Erfahrung, daß in der Bundesrepublik Haschisch vor Halluzinogenen und Opi-

aten, Weckaminen etc. gebraucht wird, und daß das Interesse an weiteren Ha-

schischerfahrungen rasch abklingt, sobald diese anderen Drogen bevorzugt wer-

den® .

Wie sich aus der Untersuchung im ersten Teil ergab, berichtete die Mehrzahl

der Haschisch-Konsumenten über spätere LSD-Erfahrungen. Unter den befrag-

ten Oberschülern gaben 8 Prozent derjenigen, die über wenig Erfahrung mit Ha-

schisch verfügten, an , bereits LSD probiert zu haben. Dagegen haben 58 Pro-

zent der Oberschüler, die öfters Haschisch konsumierten, bereits LSD-Erfahrungen

gemacht36 .

Es ließ sich auch nachweisen, daß der Haschischkonsum in aller Regel dem

LSD-Gebrauch zeitlich vorging. Aus dieser Untersuchung mußte daher der

Schluß gezogen werden, daß ein Übergang vom Cannabisgebrauch zum LSD-

Konsum in quantitativ erstaunlichem Umfang festzustellen war,

Zahlreiche Studien haben weiterhin gezeigt, vom Halluzinogenkonsum zur

Polytoxikomanie (Polytoxikopathie) führt häufig nur ein weiterer Schrit

n

Auf Grund dieser Erfahrungen ergeben sich gerade für die Diskussion um den

Vergleich der Gefährlichkeit des Cannabisabusus zum Alkohol- oder Nikotinmiß-

brauch Maßstäbe, die bislang in der verfassungsrechtlichen Diskussion um die

Verletzung der Art. 2 und 3 GG durch die Cannabisprohibition nicht genügend

Niederschlag fanden®®.

82 Nissen (234) S. 171; Franke (94) S. 18; Kihlbohm in Rauschmittel (249) S. 77.

83 McGlothin u.a. (212) S. 1227 f.

84 Kreuzer (178) S. 187 f; vgl. jetzt auch (174a) S. 92 ff.

85 Dies leugnet auch Dietze (61) S. 143 ff nicht, weist aber auf den „Faktorenkomplex

des Umsteigens‘‘ hin. Dennoch kann nicht bezweifelt werden, daß neben vielen mög-

lichen Faktoren als konstanter Faktor eben stets Cannabisprodukte als Einstieg zum

weiteren Drogenkonsum i.S. des BtmG genannt werden. So auch Kaij in Rauschmittel

(249) S. 18; Süllwold (308) S. 3. Nach Groß u.a. (111) S. 29 kann aus psychiatrischer

Sicht kein Zweifel an der Schrittmacherfunktion des Haschisch bestehen.

86 Vgl. oben S. 41 f,

87 Witter (335) S. 1044 und 1048; Dietze (63) S. 550. Nach Kielholz (158) S. 2586 sind

95 % der klinisch behandlungsbedürftigen Drogenkonsumenten polytoxikoman.

88 BayObLG NJW 69, 2297; und die Begründung der Verfassungsbeschwerde durch den

Vorprüfungsausschuß des BVerfG (Beschluß nach 8& 93 a Abs. 3 BVerfGG) mitgeteilt

von Messmer (217) S. 80. Vgl. dazu auch Rupprecht (263) S. 152 f; allgemein auch

Ellinger (75) S. 66 ff.

60

Die Frage der gesundheitlichen Gefährlichkeit des Cannabismißbrauchs ist

nicht allein beschränkt auf diese Droge zu untersuchen, um zu beurteilen, wel-

che Gefahr durch den Konsum von Haschisch für die Volksgesundheit besteht?

Entscheidend ist, daß nach häufigem Haschischkonsum in der Regel die Wahl

anderer Drogen folgte, die unmittelbar zu einer Behandlungsbedürftigkeit einer

Vielzahl von Drogenkonsumenten führen. Ein derartiger Umsteigeeffekt läßt

sich demgegenüber für Nikotin und Alkohol nicht nachweisen. Bei der Frage,

ob der Cannabiskonsum strafrechtlich verfolgt werden soll, werden häufig zwei

Thesen aufgestellt, die beide nicht zu überzeugen vermögen.

Zum einen folgern einige Autoren aus der Tatsache, daß eine Schädlichkeit

des Haschischkonsums bislang medizinisch nicht eindeutig erwiesen ist, daß

dann eine Prohibition verfassungsrechtlich unzulässig sei. Sie stützen sich dabei

auf den Grundsatz „in dubio pro libertate‘*, der aus einem allgemeinen rechts-

staatlichen Verteilungsprinzip abgeleitet wird?°, Dem ist entgegenzuhalten, daß

bereits generell bestritten wird, ob ein derartiges Prinzip anzuerkennen ist. Zu-

mindest aber ist Ellinger zuzustimmen, wenn er sagt, daß dem Grundsatz ‚,in

dubio pro libertate‘* im Bereich der vorsorgenden Gesundheitspolitik schon

dann nicht zuwidergehandelt wird, wenn ‚„der Gesetzgeber dafür sorgt, daß nicht

nur wahrscheinliche, sondern auch möglicherweise ... auftretende Gesundheits-

schäden, um die es hier primär geht, weitestgehend vermieden werden. Es ist kein

ernsthafter und vernünftiger Grund ersichtlich, warum hier der Gesetzgeber ge-

halten sein sollte, ein mutmaßliches Betäubungsmittel solange zu legalisieren,

bis sich möglicherweise auftretende Schäden bei einer Vielzahl von Konsumen-

ten einstellen, aus denen sich dann ein Kausalzusammenhang mit dem Genuß

dieses Mittels wenigstens vermuten läßt

..9l‚

Zum anderen ist aber auch das Argument nicht zutreffend, daß die Bundes-

republik Deutschland schon auf Grund internationaler Abmachungen zur Poe-

nalisierung des Haschischgenusses verpflichtet sei®?, V, Wartburg weist zu Recht

darauf hin, daß generell die Bindungswirkung an derartige Verträge „relativ“‘‘ ist.

Im übrigen ist bestritten, ob das Einheitsabkommen über Suchtstoffe von196

193

überhaupt die Bestrafung des Konsumenten verlangt“, da es den Staaten grund-

sätzlich erlaubt ist, anstelle von Strafen administrative Maßregeln zur Behand-

lung oder Reintegration vorzusehen?®,

89 So auch I’ranke (94) S. 28 f, Kielholz (157) S. 16 f£. Andere Differenzierungsmög-

lichkeiten zeigt Kreuzer (180) S. 112 £auf; vgl. auch Bauer (14) S. 159 f, und Ellinger

(75) S. 69 m.w.N.

90 Dazu im einzelnen Ellinger (75) S. 62 ft m.w.N.

91 Ellinger (75) S. 65 mit Überblick über den Streitstand.

92 So aber Huber (135) 5. 89 f.

93 BGBI 73, II, 1354.

94 Jenny (143) S. 133; dagcgen v. Wartburg (325) S. 205 m.w.N.; vgl. auch Joachimski

(145) 8& 11 Anm. 15.

95 v. Wartburg (325) S. 205 Anm. 326.

61

3. Zusammenfassung

Die im Betäubungsmittelgesetz aufgeführten Drogen stellen eine Gefahr für die

Volksgesundheit dar, weil durch den epidemiehaft angestiegenen Mißbrauch von

Drogen die Gefahr sozialer Destruktion besteht. Beim Haschischkonsum sind bis-

lang gesundheitliche Schädigungen nicht eindeutig erwiesen. Es besteht für den

Gesetzgeber aber keine Verpflichtung abzuwarten, bis eindeutig geklärt ist, ob

Schäden zu befürchten sind. Für die Gefährlichkeit des Haschischkonsums ist

die in der Bundesrepublik zu beobachtende Tatsache zu berücksichtigen, daß

häufiger Cannabisabusus den Übergang zu anderen Drogen nach sich zieht. In

der hier mitgeteilten Untersuchung war dies sogar bei der Mehrzahl der Konsu-

menten der Fall.

Für den Bereich des Handels mit Betäubungsmitteln wird allgemein anerkannt,

daß Drogen eine Gefahr für die Volksgesundheit darstellen; dagegen ist die de

facto bestehende Strafbarkeit des bloßen Drogenkonsums stark umstritten.

Schmitt ist zu folgen, wenn er die bloße Selbstgefährdung oder Selbstschä-

digung des Konsumenten nicht für ausreichend erachtet, den Drogengenuß zu

poenalisieren. Da aber das Betäubungsmittelgesetz beabsichtigt, aus Gründen der

Volksgesundheit jeden Verkehr mit Drogen schlechthin zu verhindern, bestehen

keine strafrechtsdogmatischen Bedenken gegen die Poenalisierung des Drogen-

konsums. In ihm ist der Ansatzpunkt der Gefährdung der Gesellschaftordnung

zu sehen, wenn ein epidemiehafter Drogengebrauch in der sozialen Gemeinschaft

nachzuweisen ist. Damit ist allerdings nicht gesagt, daß mit diesen Feststellungen

zwingend eine Entscheidung für die Poenalisierung des Drogenkonsums gefallen

sei, da der Gesetzgeber nicht alles unter Strafe stellen muß, was er ohne Ver-

stoß gegen dogmatische Grundsätze poenalisieren könnte. Auch internationale Ver-

pflichtungen zwingen ihn nicht dazu.

C. Die Straftatbestimmungen des Betäubungsmittelgesetzes

Durch die Neufassung der Strafvorschriften des Betäubungsmittelgesetzes wur-

den die ursprünglich allein als Vergehen zu bestrafenden Verstöße gegen die

88 10 Abs. 1—3 OpiumG aufgeteilt in Vergehen und Ordnungswidrigkeiten.

Nach 8 11 Abs. 4 BtmG besteht zudem für besonders schwere Fälle eine Straf-

drohung von einem Jahr bis zu 10 Jahren Freiheitsstrafe®®.

96 Zum Betäubungsmittelgesetz Becker (22) S. 8 ff, und über dessen Geschichte S. 25 1f,

weiterhin Ellinger (75) S. 43 ff. Einen Überblick über das neue österreichische Sucht-

gesetz von 1971 bieten Wessely und Pernhaupt (332) S. 54 ff und Schadinger (268) S.

342.

62

1. Vergehen nach $ 11 Abs. 1 — 3 BtmG

Die Strafvorschriften des $ 11 Abs. 1 BtmG sind außergewöhnlich unübersicht-

lich. Der Gesetzgeber hat sich nicht von der Fassung des 8 10 OpiumG lösen

können und setzte sogar noch neue Tatbestände hinzu, die nicht zur Klärung

beitrugen“.

Strafrechtlicher Anknüpfungspunkt ist der Verkehr mit Drogen ohne die

nach $ 3 BtmG erforderliche Erlaubnis, ohne den Bezugsschein nach 8 4 BtmG

oder ohne die im $ 9 S. 2 BtmG neuerdings vorgesehene Ausnahmegenehmigung.

Da der Erwerb, die Veräußerung und die Abgabe der Betäubungsmittel grund-

sätzlich sowohl der Erlaubnis- wie der Bezugsscheinpflicht und nun auch der

Ausnahmegenehmigung (für die Rückstände des Rauchopiums und des Canna-

bisharzes und seiner Zubereitungen) unterworfen sind, ergeben sich Doppel-

regelungen für diese Umsatzgeschäfte im $ 11 BtmG, die diese Strafvorschrift so

schwer verständlich machen??.

Die Kritik setzt insbesondere am $ 11 Abs. 1 Nr. 6 BtmG an und damit an

der Ausnahmeregelung des $ 9 S. 2 BtmG, auf die 8 11 Abs. 1 Nr. 6 BtmG Be-

zug nimmt. Im Ergebnis entspreche die Ausnahmeregelung der Erlaubnispflicht

nach $ 3 BtmG, und daher sei unverständlich, weshalb das Betäubungsmittelge-

setz die 88 9 und 11 Abs. 1 Nr. 6 beibehalten habe*?. Die gleiche Regelung —

so wird argumentiert — hätte durch ersatzlose Streichung der genannten Tatbe-

stände und Aufnahme der im 8 9 BtmG enthaltenen Betäubungsmittel im $ 1

BtmG erreicht werden können und damit das Betäunbungsmittelgesetz erheblich

entlastet

100_

Dabei wird übersehen, daß bereits nach geltendem Recht die im $ 9 BtmG

genannten Drogen im 8 1 Abs. 4 Nr. 3 BtmG geregelt sind, und zwar als „Zube-

reitungen‘‘, die nach Legaldefinition des 8 1 Abs. 7 Nr. 2 BtmG als Betäubungs-

mittel bezeichnet werden!?!,

$ 11 Abs. 6 i. Verb. m. 8 9 BtmG soll nach der Gesetzessystematik wohl die

Lücke schließen, die dadurch entstanden ist, daß 8 9 S. 2 BtmG eine Ausnahme-

regelung vorsieht. In solchen Fällen nämlich, in denen nach $ 3 Abs. 4 BtmG

keine Erlaubnis- und nach 8 4 Abs. 1 S. 2 und 3 BtmG keine Bezugsscheins-

97 Zum verwirrenden ursprünglichen Gesetzestext vgl. OLG Celle NJW 72, 350, OLG

Stuttgart in „Die Justiz‘“ 1971, 389 f und Anselmino-Hamburger (11) S. 262 f. Das

OpiumG ist ohne Ausschufßberatung an einem Tag in allen drei Lesungen ohne Sachaus-

sprache vom Rreichstag verabschiedet worden, vgl. Knopp (167) 5. 6.

98 Kine ausführliche Kommentierung findet sich bei Joachimski (145) 88 11 ff und

Ellinger (75) 5. 71 ff.

99 Steinke (299) S. 224.

100 Ellinger (75) S. 46; auch Joachimski (145) 8 9 Anm. 1 meint, es sei „nicht leicht zu

erklären‘‘, warum diese Vorschrift übernommen wurde.

101 Dies ergibt gerade die Doppelregelungen hinsichtlich Erlaubnis- und Ausnahmegench-

migungspflicht, die bercchtigten Anlaß zur Kritik bietet.

63

pflicht besteht, soll die Erteilung einer Ausnahmegenehmigung durch das Bun-

desgesundheitsamt nach 8 9 S. 2 BtmG zur Kontrolle bestehen bleiben!® .

Es ist der Kritik im Ergebnis aber zuzugeben, daß zu dieser Regelung keine

Notwendigkeit besteht, da bei einer ersatzlosen Streichung der 88 11 Abs. 1 Nr.

6 und $ 9 BtmG nur eine sehr theoretische „Lücke*‘‘ entstehen würde. Die Pri-

vilegierungen für Apotheken und Ärzte in den 88 3 Abs. 4 und 4 Abs. 15.2

und 3 BtmG beziehen sich nur auf die Tatmodalitäten „„Erwerb, Abgabe und

Verarbeitung‘‘. Die im $ 9 BtmG genannten Betäubungsmittel werden aber in

Apotheken und Hausapotheken nicht verarbeitet, und ihre Abgabe ist, wie die

Verschreibung, zudem nach 8 11 Nr. 1 und 8 5 Abs. 1 i. Verb. m. Nr. 99 und

19 c der Anlage zu $ 5 Abs. 1 BtmVVO verboten!® . So bleibt als einziges nach

88 3 Abs. 4 und 4 Abs. 1 S. 3 und 4 BtmG privilegiertes Umsatzgeschäft nur der

104

„Erwerb‘‘ übrig. Da aber der Erwerb durch Apotheken der Bezugsscheinspflicht

und der Erwerb für ärztliche Hausapotheken der Erlaubnispflicht nach $ 3 BtmG

unterliegt, bleibt nur der Erwerb für veterinärmedizinische Hausapotheken for-

mell ohne Kontroll nach 88 3 und 4 BtmG!®,

Berücksichtigt man nun, daß die im $ 9 BtmG genannten Betäubungsmittel

auch in der tierärztlichen Praxis medizinisch bedeutungslos sind‘°°, so kann be-

reits eine nach ratio legis ausgerichtete Interpretation der 88 .3 und 4 BtmG die

„Lücke*“‘schließen.

Eine weitere unverständliche Doppelregelung ist im $ 11 Abs. 1 Nr. 3 BtmG

enthalten, der einen Verstoß gegen $ 4 BtmG als Vergehen bestraft.

Da gegen die Bezugsscheinpflicht nur derjenige verstoßen kann, der bereits

107

eine Erlaubnis nach $ 3 BtmG besitzt

‚ ist fraglich, ob es wirklich notwendig

ist, mit einer derartigen Strafdrohung den erlaubten Verkehr, aber nicht ge-

nehmigten Einzelumsatz von Betäubungsmitteln verhindern zu wollen!°8. Der

Gesetzgeber selbst hat diesen Gedanken hinsichtlich der Tatmodalitäten „Ein-

fuhr und Ausfuhr‘* von Betäubungsmitteln berücksichtigt, die nach 8 3 Abs. 1

BtmG einer Erlaubnis und nach 8 6 Abs. 1 BtmG einer zusätzlichen Genehmi-

gung bedürfen!® . Nach $ 13 Abs. 1 Nr. 5 i. Verb. m. 8 6 Abs. 2 BtmG und der

102 Im OpiumG war eine derartige Vorschrift nicht nötig, da 8 9 OpiumG ein „absolutes

Verbot““ enthielt und die dort geregelten Drogen zu Recht nicht im $ 1 OpiumG auf-

genommen waren.

103 BGB11974, I, 110.

104 Joachimski (145) 8 4 Anm. 1; dasselbe gilt für Schiffsapotheken.

105 Zur Begründung für diesen Unterschied zwischen human- und veterinärmedizinischen

Hausapotheken, Joachimski (145) 8 3 Anm. 20 a.

106 Joachimski (145) 8 11 Anm. 17.

107 BGHSt 7, 248 (249) und BGHSt 9, 370 (372).

108 Zum Zusammenhang von Erlaubnis- und Bezugsscheinspflicht, Joachimski (145)

8 4 Anm. 1.

109 Die Durchfuhr bedarf keiner Erlaubnis nach 8 3 BtmG. Folgerichtig wird daher

die nicht überwachte Durchfuhr im 8& 11 Abs. 1 Nr. 2 BtmG als Vergehen angesehen

und dies ist im $ 13 Abs. 1 Nr. 3 BtmG berücksichtigt.

64

110

Verordnung über Einfuhr, Durchfuhr und Ausfuhr von Betäubungsmitteln

wird ein Verstoß gegen die Genehmigungspflicht bei der Ein- und Ausfuhr von

Betäubungsmitteln lediglich als Ordnungswidrigkeit geahndet, und es ist nicht

einzusehen, warum dies nicht auch für den „Erwerb, die Abgabe oder Veräuße-

rung‘‘ gelten soll.

Joachimski hält sowohl aus diesem Grund das Verbleiben des 8 11 Abs. 1

lll.

Nr. 3 BtmG für ein Redaktionsversehen des Gesetzgebers

Aber das stimmt nicht. Während die Verordnung über Einfuhr, Durchfuhr

und Ausfuhr von Betäubungsmitteln!!® die Folgen der Verstöße gegen diese

Rechtsvorschriften nicht regelt und daher nur die Blankettvorschrift des 8 13

Abs. 1 Nr. 5 BtmG solche ahndet, sind im $ 9 Nr. 1—6 der Verordnung über

den Bezug von Betäubungsmitteln!!? Ordnungswidrigkeiten i.S. des 8 13 Abs. 1

Nr. 5 BtmG einzeln aufgeführt.

Da diese sich alle auf formelle Verstöße gegen diese Verordnung beziehen,

sind somit generell Umsatzgeschäfte mit Erlaubnis, aber ohne Bezugsschein,

nicht als Ordnungswidrigkeiten erfaßt. Damit hat der Gesetzgeber aber die

Strafbarkeit eines derartigen Verhaltens als Vergehen ausdrücklich bekräftigt.

Es dürfte aber kaum gelingen, mit strafrechtsdogmatischen Erwägungen zu

begründen, warum der Erwerb oder die Abgabe von Betäubungsmitteln im In-

land ohne Einzelgenehmigung größere Gefahren in sich bergen soll als die Ein-

fuhr!!?, Die strafrechtlich abgesicherte Kontrolle des Verkehrs mit Betäubungs-

mitteln ist bereits dadurch durchgeführt, daß eine Erlaubnis erteilt werden muß.

Verstöße gegen zusätzliche Kontrollen durch das Bundesgesundheitsamt kön-

nen dagegen nur als Verwaltungsunrecht empfunden werden und dürften als

Ordnungswidrigkeiten genügend geahndet sein. Daher wäre es angebracht, $ 11

Abs. 1 Nr. 3 BtmG zu streichen und ihn in die Bezugsscheinsverordnung als

Ordnungswidrigkeit aufzunehmen. Dies gilt auch für den strafbaren Besitz von

Betäubungsmitteln nach $ 11 Abs. 1 Nr. 4 Alt. 2 BtmG, den der Täter erlangte,

ohne einen Bezugsschein zu haben

ll4.

Bereits oben war darauf hingewiesen worden, daß der Gesetzgeber mit $ 11

Abs. 1 Nr. 7 BtmG Strafbarkeitslücken schließen wollte, die im Opiumgesetz

vorhanden waren!!®, Mit den Merkmalen „Verabreichen‘‘ und „Zum Genuß

Überlassen‘‘ werden nun auch solche Fälle erfaßt, bei denen keine Verfügungs-

gewalt über die Droge übertragen wird und daher nach der Rechtsprechung keine

110 Vom 1.4.30 (RGBI1, 114) idF der ÄnderungsVO vom 26.9.60 (BGBIl I, 772).

111 Joachimski (145) 8 6 Anm. 1.

112 Vom 17.11.72 (BGBI I, 2141).

113 So auch Joachimski (145) $& 11 Anm. 14.

114 Zur problematischen Auslegung des 8 11 Abs. 1 Nr. 4 BtmG Ellinger (75) S. 82 f

und Joachimski (145) 8 11 Anm. 15a und b.

115 Siehe oben S. 51.

65

„Abgabe‘‘ vorliegt"°. Daher machen sich nun alle Teilnehmer einer Runde straf-

bar, in der eine Haschischpfeife kreist

ll7_

Bestritten ist dies allerdings, wenn der letzte Teilnehmer der Runde die Ha-

schischpfeife nicht weiterreichte. Während Schmitt und Joachimski davon aus-

gehen, daß der letzte, der nur raucht, aber nicht weitergibt, straflos bleibt, ver-

sucht Ellinger die Strafbarkeit aller Haschischraucher als Mittäter zu begrün-

118

den

.

Problematisch ist weiterhin die Beteiligung des Empfängers aus dem Ge-

sichtspunkt der notwendigen Teilnahme. Wer sich eine Droge einspritzen läßt

oder an einer Haschischpfeife bloß mitraucht; bleibt straflos, da er nicht die

„tatsächliche Verfügungsgewalt zum Zwecke der willkürlichen Ausübung erlangt

hat‘*, mithin nach der Rechtsprechung kein Erwerb, aber auch kein Besitz vor-

liegt!!?, Dagegen macht sich der gleiche Konsument strafbar, wenn er die Droge

in der Runde weitergibt, aber auch dann, wenn er sie nicht sofort, sondern erst

später einnimmt, da er nunmehr Verfügungsgewalt über das Betäubungsmittel

hat

Diese Kasuistik führt demnach zu willkürlich anmutenden und schwer erklär-

baren Ergebnissen, und wenn auch nach Auffassung von Joachimski ‚„derartige

Zufälle im Strafrecht nicht auszuschließen sind‘!?°, so könnten sie hier doch

vermieden werden, wenn der Genuß selbst poenalisiert würde. Wie oben gezeigt,

wäre dies ohne Verstoß gegen strafrechtsdogmatische Grundsätze möglich und

wäre weitaus besser, als es bei der de facto bestehenden Strafbarkeit des Kon-

sums mit den „Zufallsergebnissen‘‘ zu belassen

l2l.

Im Ergebnis lassen sich die unübersichtlichen Tatbestände des 8 11 Abs. 1,

3 und 4 BtmG zusammenfassen, so daß $ 11 Abs. 1 Nr. 1 BtmG lauten könnte:

„Mit Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren und mit Geldstrafe oder mit

einer dieser Strafen wird bestraft, wer

Betäubungsmittel ohne die nach 8 3 erforderliche Erlaubnis einführt,

ausführt, gewinnt, herstellt, verarbeitet, mit ihnen Handel treibt oder

sie besitzt, erwirbt, abgibt, veräußert oder sonst in den Verkehr bringt‘‘.

Übrig blieben dann nur noch die jetzigen 88 11 Abs. 1 Nr. 2 (Durchfuhr), Nr. 5

(Erschleichen eines Bezugsscheines oder der Verschreibung)”"'‚ Nr. 7 (Verab-

116 So BGHSt 1, 130; Erbs-Kohlhaas (81) 8 11 Anm. 9. Kritisch dazu Schmitt (275)

S. 122.

117 Amtliche Begründung (28) S. 9. Anders allerdings Erbs-Kohlhaas (81) &$ 11 Anm. 9,

da Konsum für Mittäer straflos sei; dagegen Kinnen (162 a) S. 801.

118 Dazu Schmitt (275) S. 122 und Joachimski (145) 8 11 Anm. 18 a; Ellinger (75) S. 87.

119 Ellinger (75) S. 88 m.w.N.: OLG Stuttgart NJW 71, 2274 kritisch zur Rechtssprechung

Schmitt (275) 5. 121 f.

120 Joachimski (145) $ 11 Anm. 18 a.

121 So auch Huber (135) und der Vorentwurf vom 16.11.72 zur Änderung des Bundesge-

setzes über die Betäubungsmittel (Schweiz) abgedruckt bei Huber (135) S. 102 ff.

122 Kritisch zu 8 11 Abs. 1 Nr. 5 a Joachimski (145) 8 11 Anm. 16; danach ist dieser Tat-

bestand lediglich ein Relikt des 8 10 OpiumG ohne wirkliche praktische Bedeutung.

66

reichen oder zum Genuß überlassen), Nr. 8 (Nachweis einer Gelegenheit) sowie

die Nr. 9 und 10, die sich an Ärzte und Apotheker richten.

Folgt man der oben vertretenen Auffassung, so müßte zusätzlich noch der

Genuß von Betäubungsmitteln in die Strafvorschriften aufgenommen werden.

$ 11 Abs. 1 Nr. 7 BtmG hieße dann:

Wer „Betäubungsmittel einem anderen verabreicht, zum Genuß überläßt

oder sich verabreichen läßt oder verzehrt, ohne daß dies im Rahmen einer ärzt-

lichen oder zahnärztlichen Behandlung oder zu einem vom Bundesgesundheits-

amt genehmigten wissenschaftlichen oder sonst im öffentlichen Interesse liegen-

den Zweck geschieh

t“123.

2. Besonders schwere Fälle nach $ 11 Abs. 4 Nr. 1—6 BtmG

Der Gesetzgeber umschreibt die Tatbestände, in denen Freiheitsstrafe von ei-

nem Jahr bis zu zehn Jahren angedroht ist, in $ 11 Abs. 4 BtmG mit Regelbei-

spielen'“. Sie sollen den Strafrahmen des 8 11 Abs. 1 BtmG erweitern, sind so-

mit bloße Strafzumessungsregeln; die Tat bleibt also ein Vergehen

125

.

Es muß bezweifelt werden, ob deren Fassung geglückt ist. Nach der amt-

lichen Begründung war beabsicht, wirksame spezial- und generalpräventive Vor-

schriften gegen die Betäubungsmittelhändler zu schaffen, die oft wie Nachrich-

tendienste organisiert seien und eine immense Gefahr für die Volksgesundheit

darstellten!?®, In der Tat mußte der Strafgesetzgeber Maßnahmen gegen diesen

Täterkreis ergreifen, der bislang die Vorschriften der Abgabenordnung wegen

Zollhinterziehung mehr fürchten mußte als die Strafvorschriften des Opiumge-

setzes

127.

Eine Untersuchung des 8 11 Abs. 4 BtmG ergibt aber, daß die tatbestands-

mäßigen Umschreibungen der besonders schweren Fälle nicht ausschließlich

auf diese Täter zugeschnitten sind!?®, So soll z.B. der Regelfall des 8 11 Abs. 4

Nr. 5 BtmG vorliegen, wenn der Täter „Betäubungsmittel in nicht geringen

Mengen besitzt oder abgibt‘‘. In der Gesetzesberatung wurde ausdrücklich der

Begriff „größere Menge‘* und die zusätzliche Eingrenzung durch das Merkmal

der „Entgeltlichkeit‘* verworfen, die für eine engere Fassung des $ 11 Abs. 4

Nr. 5 BtmG vorgeschlagen waren

129'

123 Strittig ist, ob die Genehmigung durch das BGA und die ärztliche Applikation bereits

die Tatbestandsmäßigkeit ausschließen, so Joachimski (145) $ 11 Anm. 18 a, oder erst

die Rechtswidrigkeit, so Ellinger (75) S. 85.

124 Zur Problematik der Regelbeispiele allgemein, Calliess (49) S. 112 ff.

125 Ellinger (75) S. 97 m.w.N. in Anm. 362

126 Vgl. dazu Becker (23) S. 657.

127 Weichmann (330) S. 6; Setzepfand u.a. (290) S. 253 sowie Ellinger (76) S. 11.

128 Dietze (61) S. 137; Waldmann u.a. (323) S. 613 und Kreuzer (173) S. 168.

129 BTagDS VI/1877 S. 13.

67

Es ist daher mit Joachimski davon auszugehen, daß eine „nicht geringe Menge

von Betäubungsmitteln‘‘ bereits dann vorliegen soll, wenn der Täter Betäubungs-

130

mittel besitzt, die den üblichen Konsumentenvorrat übersteigen

.

Im einzelnen ist streitig, ob die „nicht geringe Menge*‘ bereits dort beginnt,

wo die „geringe Menge‘‘ i.S. des $ 11 Abs. 5 BtmG aufhört, und wie groß über-

haupt eine „geringe Menge von Betäubungsmitteln‘‘ 180 Ellinger legt zudem

ausdrücklich den Mengenbegriff im $ 11 Abs. 4 Nr. 5 BtmG unterschiedlich für

die Merkmale der „Abgabe‘* und des „Besitzes‘‘ aus!??, Weiterhin ist zu Recht

bestritten, ob es zulässig ist, aus dem bloßen Besitz von Betäubungsmitteln ab

einer gewissen Menge ohne weiteres auf die Absicht des Täters zu schließen,

diese Betäubungsmittel abgeben zu wollen!??. Aber selbst wenn der engen Aus-

legung Ellingers gefolgt wird, läßt sich „die Gefahr der fehlerhaften Wertung und

des Ermessensfehlgebrauchs angesichts des mangelhaften Gesetzeswortlauts‘*

nicht vermeiden!?*,

Ganz unverständlich ist das Regelbeispiel des $ 11 Abs. 4 Nr. 6 Buchstabe b,

nach dem ein besonders schwerer Fall vorliegen soll, wenn Betäubungsmittel

— unabhängig von Art und Menge der Drogen — bei der Einfuhr durch besonders

angebrachte Vorrichtungen verheimlicht oder an schwer zugänglichen Stellen

versteckt werden. Diese Vorschrift ist keinesfalls ausschließlich gegen Händler

gerichtet, sondern soll ausdrücklich auch „Touristen, Gastarbeiter, Geschäfts-

135

reisende usw.*‘* treffen

‚ wobei es auf die eingeführte Menge und den beab-

sichtigten Verwendungszweck nicht ankommt, so daß auch geringe Mengen

..l36_

zum Eigenverbrauch darunter fallen können

Wie verfehlt diese Bestimmung ist, wird ersichtlich, wenn in der Literatur ver-

mutet wird, daß dieses Regelbeispiel ‚, in der Regel und entgegen der Intention

seiner Verfasser gerade nicht als besonders schwerer Fall behandelt wir

dul37.

Nach 8 11 Abs. 4 Nr. 1 und 2 BtmG liegt weiterhin ein besonders schwerer

Fall dann' vor, wenn der Täter ‚, die Gesundheit mehrerer Menschen gefährdet‘‘

oder „‚ einen anderen in die Gefahr des Todes bringt‘‘. Der Tatbestand des $ 11

Abs. 4 Nr. 1 BtmG ist damit so weit gefaßt, daß auch normales Konsumenten-

verhalten mit einer Bestrafung als besonders schwerer Fall bedroht ist. Die Wei-

tergabe einer Haschischpfeife z. B. kann nämlich durchaus als Gefährdung der

Gesundheit mehrerer Menschen angesehen werden. Joachimski ist der Ansicht,

130 Joachimski (145) 8 11 Anm. 27. Kritik dazu unten S. 71 ff.

131 Zum Streitstand Ellinger (75) S. 111 f und unten S. 71 ff,

132 Ellinger (75) S. 113

133 So Joachimski (145) 8 11 Anm. 27 c und Wechsung u. Hund (327) S. 1731. Dagegen

zu Recht Ellinger (75) S. 113. Kreuzer (173) S. 168 zeigt auf, daß das Horten von

Drogen durchaus noch zum Konsumentenverhalten zählen kann.

134 Ellinger (75) S. 112.

135 Amtliche Begründung (28) S. 10.

136 Ellinger (75) S. 115 und Joachimski (145) 8 11 Anm. 28 b.

137 Ellinger (75) S. 117, so auch Joachimski (145) 8 11 Anm. 28 b.

68

daß hier zur Einschränkung von einem konkreten Gefährdungsdelikt auszuge-

hen sei. Es müsse nämlich „erwiesen werden, daß die Schädigung nur infolge be-

sonderer nicht allgemein zu erwartenden Umstände unterblieben ist‘*!28 Diese

Meinung vermag zwar dem 8 11 Abs. 4 Nr. 1 BtmG einen Sinn zu geben, steht

139.

aber im ausdrücklichen Widerspruch zur Vorstellung des Gesetzgebers

$ 11 Abs. 4 Nr. 1 und 2 BtmG sind aber auch bei der eingeschränktesten In-

terpretation systemwidrig, da sie gerade nicht den Großhändler treffen, der am

Beginn der Verteilungskette die Todes- oder Gesundheitsgefahr bei den Konsu-

menten nicht vorhersehen kann!*°. Sie sind darüber hinaus unnötig, da 88 222,

230 und auch 8 226 StGB bereits einen ausreichenden Schutz bilden!*!. Es

wäre somit besser, beide Vorschriften ersatzlos zu streichen, ebenso wie $ 11

Abs. 4 Nr. 6 Buchstabe b BtmG.

Aber über diese eindeutig verfehlten Bestimmungen hinaus ist allgemein pro-

blematisch, daß der Gesetzgeber ausdrücklich im Gesetzeswortlaut und in der

Begründung bei den Regelbeispielen von einer Differenzierung der Drogen abge-

sehen hat, da brauchbare Kriterien fehlten!®? , Der Richter kann daher die An-

wendung eines Regelfalles i. S. des 8 11 Abs. 4 BtmG nicht unter Berufung auf

die Art des Betäubungsmittels ablehnen; lediglich die Menge der im Einzelfall

weitergegebenen Drogen vermag ihm eine Richtlinie für seine Beurteilung zu ge-

ben!®, Aufgrund der hier vertretenen Auffassung, daß das zu schützende Rechts-

gut die Volksgesundheit ist, wäre dagegen zu fordern, entsprechend der unter-

schiedlichen sozialen Gefährlichkeit einerseits zwischen den Tätertypen und

andererseits den Drogen zu differenzieren, um eindeutig die Regelbeispiele im

8 11 Abs. 4 BtmG von den Fällen des $& 11 Abs. 1 BtmG abzugrenzen‘“. In den

Gesetzesberatungen sind jedoch Vorschläge, wenigstens für Cannabisdelikte die

Höchststrafe auf zwei bzw. sieben Jahre Freiheitsstrafe (!) zu senken, ausdrück-

lich abgelehnt worden. Dies wurde damit begründet, daß der „häufig gepflogenen

Praxis ‘‘, Strafverfahren nach $ 153 Abs. 2 StPO einzustellen, entgegengewirkt

werden solle. Im übrigen ständen die „schädlichen Auswirkungen des Haschisch-

138 Joachimski (146) S. 144.

139 Amtliche Begründung (28) S. 10 und Dietze (61) S. 134 a. Für ein abstraktes Gefähr-

dungsdelikt auch Kreuzer (173) S. 169. Ganz anders Ellinger (75) S. 99 ff, der fordert,

daß dem Gesetzgeber nicht gefolgt werden darf (!).

140 Ellinger (75) S. 105.

141 Becker (24) S. 10 und derselbe (21) S. 97.

142 Amtliche Begründung (28) Fn. 20 S. 6 f; dagegen zu Recht Dietze (61) S. 150 f.

143 Anders wohl Dietze (61) S. 135, wenn er meint, daß auf die Rechtsprechung die Fest-

stellung, wie gefährlich eine Droge sei, abgeschoben werde.

144 Dietze (61) und Kreuzer (181) S. 7. Damit soll nicht die individuelle Gefährlichkeit

des Drogenkonsums von Psychotomimetica bestritten werden. Hinsichtlich zwangs-

läufig folgender Behandlungsbedürftigkeit liegt aber eine deutliche Zäsur zu den Dro-

gen, die eine physische Abhängigkeit bewirken, vor. Für eine Differenzierung zwischen

den unmittelbaren Wirkungen auch Kaufmann (154) S. 40; vgl. auch Waldmann u.a.

(323) S. 615. Dazu im einzelnen unten S. 94 f.

69

konsums auf die Allgemeinheit denjenigen anderer Drogen in ihrer Schwere

kaum nach‘‘.

Die Praxis ist meiner Erfahrung nach keinesfalls großherzig mit dem $ 153

Abs. 2 StPO bei Haschischdelikten umgegangen, sofern es sich nicht nur um Er-

werb zum Eigengebrauch in geringen Mengen handelte!**, Für derartige Fälle

hat der Gesetzgeber selbst diesen Weg vorgeschlagen

146.

Weiterhin läßt sich die Einschätzung des Cannabiskonsums in Anbetracht der

sozialen Gefährlichkeit des Heroin- oder Morphiumabusus nicht halten!*7, So-

mit wären die Betäubungsmittel danach zu differenzieren, inwieweit sie geeig-

net sind, soziale Destruktion auszuüben und somit die Volksgesundheit zu beein-

trächtigen. Es bietet sich an, sie in $ 1 BtmG danach zu unterscheiden, ob sie zu

einer physischen Drogenabhängigkeit führen oder Psychotomimetica sind, also

Drogen, die bewußtseinsverändernd wirken, wie z. B. Haschisch und die Hallu-

zinogene (LSD, Meskalin, DOM)”'8, und daher nur in bestimmten Fällen eine be-

handlungsbedürftige psychische Drogenabhängigkeit auslösen.

Es ist zuzugeben, daß aus dem Gleichheitsgebot eine derartige Differenzie-

rung nicht als Pflicht des Gesetzgebers zwingend abzuleiten ist!® . Es wäre aber,

wünschenswert, wenn der Gesetzgeber dem Rechtsgut, das dem Betäubungs-

mittelgesetz zugrunde liegt, dadurch gerecht wird, daß er dem Richter eine

breitere Möglichkeit einräumt, dem komplexen Sachverhalt von Straftaten mit

Drogen differenzierter zu begegnen”°7 Dieser Weg ist zwar mit den Regelbei-

spielen eröffnet, abei-, wie gezeigt, nicht konsequent genug eingehalten worden.

Die medizinisch-psychiatrische Forschung hat durch die Beschreibung be-

stimmter Abhängigkeitstypen für brauchbare Unterscheidungsmerkmale gesorgt.

Diese Typen sind zudem explicite geschaffen worden, um die bei den einzelnen

Drogentypen unterschiedlichen Gefahren für die Volksgésundheit aufzuzeigen

151

Damit ist die soziologisch-juristische Komponente gewahrt, die in der medi-

zinischen Definition der „Drogenabhängigkeit‘‘ fehlt!°?, Die englische Gesetz-

gebung zeigt zudem, daß es durchaus möglich ist, innerhalb des Betäubungs-

mittelgesetzes die Drogen zu differenzieren. Dort bestehen drei strafrechtlich

unterschiedlich geregelte Gruppen von Betäubungsmitteln. Gruppe A enthält

Opium, Heroin, aber auch LSD, während Haschisch u.s. in Gruppe B erfaßt

145 Die oben S. 12 Anm. 9 genannten Fälle betrafen idR diese Tatmodalität. Zur Straf-

zumessung vgl. Mrowka (223) S. 136 f und Neugierde (230) S. 3.

146 Entwurf (79) S. 8 für erwachsene Täter.

147 Dietze (62) S. 400 f m.w.N.

148 Dazu Hesse (127) 5. 73 ff.

149 Ellinger (75) S. 66 ff; anders aber Messmer (217) S. 80 ff; Reichert (252) S. 2005;

Waldmann u.a. (323) S. 614 ff und Dietze (62) S. 395 ff.

150 Dafür auch Jenny (143) S. 163 ff.

151 v. Wartburg (325) S. 20 ff; dazu im einzelnen unten S. 91 ff.

152 Vgl. unten S. 91.

70

sind. In Gruppe C sind amphetaminähnliche Drogen geregeltlsa. Für eine diffe-

renzierte Behandlung genügte es bereits, für Halluzinogene und Cannabispro-

dukte eine besondere Regelung zu treffen, die dann für $ 11 Abs. 4 und 5

BtmG wichtig 150250

In konkreto sollten $ 11 Abs. 4 Nr. 3 und 4 BtmG auf die „harten‘‘ Drogen

beschränkt bleiben. Nach der jetzigen Regelung können nämlich bereits „„Mini-

Dealer‘‘ von Haschisch unter die erhöhte Strafdrohung nach 8 11 Abs. 4 BtmG

fallen!°® , Nach Meinung des OLG Karlsruhe ist bereits jedes zweite und weitere

tatsächliche Verabreichen von Betäubungsmitteln „wiederholt‘ im Sinne von

8 11 Abs. 4 Nr. 3 BtmG!.

Weiterhin sollte in $ 11 Abs. 4 Nr. 5 und 6 Buchstabe a BtmG, soweit

Psychotomimetica betroffen sind, der Begriff „nicht geringe Menge‘‘ ersetzt

werden durch „erhebliche Mengen‘“‘.

Gegen die Terminologie „geringe Menge‘‘ und „nicht geringe Menge*‘‘ sind

vielfach Bedenken geäußert worden, da dem Richter eine exakte Fixierung

IS7_

zugemutet wird, die ihm schwerfallen dürfte

Die ersten dazu vorliegenden Urteile haben gezeigt, daß die Praxis einhellig

davon ausgeht, daß zwischen der ‚„nicht geringen Menge‘‘ in $ 11 Abs. 4 Nr. 5

und 6 Buchstabe a BtmG und der „geringen Menge‘‘ in $ 11 Abs. 5 BtmG eine

„Normalmenge‘‘ anzunehmen ist. Der Gesetzgeber habe nämlich auf der einen

Seite den bloßen „Probierer‘‘ von Drogen privilegieren und auf der anderen

Seite den Drogenhändler der Strafdrohung des $ 11 Abs. 4 BtmG unterwerfen

wollen. Der Normalfall solle aber der Konsument von Drogen sein, bei dem

1

.158.

auch ein „Konsumentenvorrat‘* zu berücksichtigen se

Damit ist die Gemeinsamkeit in der Rechtsprechung auch schon beendet.

Das Bayrische Öberste Landesgericht meint, daß für die Frage, ob eine „geringe

Menge*‘ vorliege, das Gewicht der Drogen allein nicht entscheidend sein könne,

153 Neudeck (228) S. 481 und Mannheim (206) Band I S. 305 f. Auch das kommende

italienische Drogengesetz unterscheidet mindestens terminologisch zwischen den

Gruppen „stupefacenti‘‘ und „psidroghe‘‘. Vgl. Progetto (244) S. 10.

154 Dazu Jenny (143) 5. 161 f.

Eine Zuordnung der Weckamine, Amphetamine etc. ist hier nicht möglich. Die bishe-

rigen medizinischen Untersuchungen stellen vornehmlich auf die Individualschädlich-

keit ab. Dennoch dürften sie eher den „harten Drogen‘‘ nahestehen; vgl. Witter (335)

S. 1046 ff und Leuner (199) S. 47; anders aber Dietrich (60) S. 111 ff.

155 Bedenken gegen $ 11 Abs. 4 Nr. 3 BtmG äußert auch Kreuzer (173) S. 168. Im Re-

ferentenentwurf (3) S. 992 war die Altersgrenze jünger angesetzt. (16 Jahre), wurde

aber aufgrund der formellen Gleichstellung mit dem nunmehr geltenden Volljährig-

keitsalter auf 18 Jahre erhöht.

156 OLG Karlsruhe in: Die Justiz 1974, 24.

157 Dietze (61) S. 135; ebenso Ellinger u. Krause (77) S. 1178. Ausführlich mit Hinwei-

sen auf die Rechtsprechung nun Ellinger (75) S. 110 ff (insbesondere Anm. 444) und

S. 93 f. Vgl. auch Dinglinger (63 a) S. 1139 f.

158 OLG Hamm NJW 1974, 1437 (1438); BayObLG NJW 1973, 669; ausführlich BGH

NJW 76, 1800 f; anders aber Erbs-Kohlhaas (81) 8 11 Anm. 19 und 21 BtmG.

/

da die.im Betäubungsmittelgesetz geregelten Stoffe in ihrer Qualität zu unter-

scheiden seien. Statt dessen zieht es die Marktpreise der Drogen als Kriterium

heran und führt aus, daß eine „nicht geringe Menge*‘ i.S. des 8 11 Abs. 4 Nr. 5

BtmG dann gegeben sei, wenn der Konsumentenpreis mehr als 1000,— DM be-

trage und eine „geringe Menge‘‘ i.S. des $ 11 Abs. 5 BtmG, wenn der Konsument

üblicherweise nicht mehr als 20,— DM zu zahlen habe

159.

Dieser Entscheidung wird zu Recht vorgeworfen, daß sie die erhöhte Straf-

barkeit oder die Straflosigkeit von örtlichen Verhältnissen und /oder der je-

weiligen Schwarzmarktlage abhängig mache und damit „die Rechtssicherheit

zurückdränge““°. Entscheidend solle vielmehr nach Urteilen der Oberlandesge-

richte Karlsruhe und Zweibrücken der „durchschnittliche Monatsbedarf eines

durchschnittlichen Konsumenten‘‘ sein, der sich aus Verbrauchsmengen (Kon-

sumportionen) ergebe. So sei z. B. der durchschnittliche Monatsbedarf eines

Haschischkonsumenten maximal 52 Gramm!®!. Werde diese Menge überschritten,

so läge bereits eine „nicht geringe Menge‘‘ vor. Anders als der 1. Senat des OLG

Karlsruhe annehme!®?, dürften auch keine Grenzwerte von z.B. 100 gr beim Ha-

schisch oder der Preis von 1000,— DM festgelegt werden, da sie zu großen Schwan-

kungen ausgesetzt seien

163.

Diese Urteile übersehen, daß es einen „Durchschnittsverbraucher‘‘ auf dem

Drogensektor nicht gibt, und begründen auch nicht, warum sie einen „Monatsbe-

darf‘‘ als Maßstab heranziehen, zumal ein solcher weitgehend von Zufälligkeiten

abhängig ist, wie der Empfänglichkeit und der finanziellen Liquidität des Drogen-

konsumenten, der Haltbarkeit des Betäubungsmittels, der Möglichkeit, schnell für

neue Drogen sorgen zu können, und des Verbrauchs vor der Entdeckung'“.

Wegen dieser Schwierigkeiten will das OLG Hamm ‚,in erster Linie berücksich-

tigen, welche möglichen Gefährdungen (nicht nur) Dritter von den in Betracht

kommenden Betäubungsmitteln ausgehen‘‘ und erkennt, daß z.B. 115 gr Haschisch

„sicherlich nicht so sehr aus dem Rahmen des Üblichen‘“‘ fallen!®° . Auch das

OLG Hamburg will den Mengenbegriff danach auslegen, welche Wirkungen mit

den Betäubungsmitteln im Hinblick auf die Gefahren, die durch das Gesetz be-

166.

kämpft werden sollen, entfaltet werden können

159 BayObLG NJW 1973, 669; über die Drogenpreise unterrichtet Hackl (116) S. 172.

160 Wechsung u. Hund (327) S. 1730; Fuhrmann (97) S. 209 und Schneider (278)

S. 1425.

161 OLG Karlsruhe (2. Senat) NJW 1974, 2061 (2062) und OLG Zweibrücken NJW 1974,

2064.

162 OLG Karlsruhe (1. Senat) „Die Justiz‘‘ 1974, 24.

163 OLG Karlsruhe (2. Senat) NJW 1974, 2061 (2062).

164 Schneider (278) S. 1425; oben S. 50 f war gezeigt, daß Kleinhandel auch bei größeren

Depots möglich ist.

165 OLG Hamm NJW 1974, 1437 (1438); vgl. auch OLG Celle NJW 76, 1803.

166 OLG Hamburg, Vorlagebeschluß gem. $& 121 Abs. 2 GVG, abgedruckt in NJW 1974,

1920; in der gleichen Richtung auch OLG Frankfurt NJW 77, 1113.

UQ

Diese Entscheidungen sind zu begrüßen, da sie mit einer Rückbesinnung auf

das Rechtsgut, das dem Betäubungsmittelgesetz zugrunde liegt, sozial uner-

wünschtes Verhalten bekämpfen wollen. Nicht starre Grenzen, wie ein fiktiver

„Monatsbedarf‘‘ oder Grenzwerte nach Menge oder Preis dürfen im Vordergrund

stehen, sondern allein die möglichen Gefahren für die Volksgesundheit.

Im Bereich von z.B. 100 gr Haschisch kann überhaupt keine Rede von der er-

heblichen Gefährdung der Volksgesundheit sein, die mit $ 11 Abs. 4 BtmG ange-

sprochen wird. Erst dann, wenn mit Sicherheit kein „Mini-Dealen‘‘ mehr in Be-

tracht kommen kann, wäre die hohe Strafdrohung gerechtfertigt.

3. Absehen von Strafe nach $ 11 Abs. 5 BtmG

Die Regelung nach 8 11 Abs. 5 BtmG, nach der das Gericht von Strafe absehen

kann, wenn der Täter Betäubungsmittel lediglich zum Eigenverbrauch in gerin-

gen Mengen besitzt oder erwirbt, stellt einen großen Fortschritt gegenüber den

ursprünglichen Entwürfen dar!®7. In ihnen war eine entsprechende Regelung nicht

vorgesehen und in der Begründung wurde stets auf $ 153 StPO verwiesen.

Durch 8 11 Abs. 5 BtmG ist genauer als im $ 153 StPO umschrieben, unter

welchen Voraussetzungen von einer strafrechtlichen Reaktion abgesehen werden

kann. Insbesondere könnte gegen die Einstellung nach $ 153 StPO eingewandt

werden, daß das öffentliche Interesse bei Drogendelikten stets eine Strafver-

folgung verlangt. Dennoch ist $ 11 Abs. 5 BtmG einerseits zu weit und anderer-

seits zu eng gefaßt.

Zu weit ist er deshalb, weil auch Besitz und Erwerb z. B. des äußerst sozial-

schädlichen Heroins begünstigt wird, weil auch hier die Möglichkeit besteht, von

Strafe abzusehen. $ 11 Abs. 5 BtmG sollte daher auf die Halluzinogene und

Cannabisprodukte (Psychotomimetica) beschränkt bleiben.

Er ist zu eng, da er auf einen Täterkreis zugeschnitten ist, der strafrechtlich

ohnehin nicht ins Gewicht fällt. Die bloßen „passiven Täter‘‘ oder „Probierer“‘

werden nur in Ausnahmefällen registriert, und diejenigen, die als „Konsumen-

ten‘‘ zu beurteilen sind, sind in aller Regel auch „„Mini-Dealer*‘‘. So wird stets

betont, daß das Konsumverhalten bei Psychotomimetica die Weitergabe von

Drogen in geringer Menge miteinschließt

168.

Hiervor darf der Gesetzgeber die Augen nicht verschließen und müßte daher

die Einstellung nach $ 11 Abs. 5 BtmG für das „Verabreichen und zum Genuß

167 Damit ist es rechtlich möglich geworden, den bloßen Haschischkonsum zu tolerieren

und gleichzeitig eine Legalisierung zu vermeiden. Dies entspricht der Forderung von

Dietze (62) S. 402.

168 Dietze (61) S. 152; eine Erklärung dafür versuchen Caprini (51) S. 87 und Stutte

(307) S. 140. Vgl. auch Kreuzer (173) S. 111 und Herha in: FAZ Nr. 14 vom 18.1.72

S, 6,

C

Überlassen‘‘ von Psychotomimetica ermöglichen. Dies wäre ohne Schwierig-

keiten möglich, wenn in $ 1 BtmG, wie hier vorgeschlagen, zwei verschiedene

Gruppen von Rauschmitteln erfaßt würden!® ,

Nach der hier vertretenen Auffassung wäre auch das „Verzehren oder Sich-

Verabreichenlassen‘‘ mit einzubeziehen. $ 11 Abs. 5 BtmG bildet dann ein

wichtiges Regulativ zu der vorgeschlagenen Erweiterung der Straftatbestände

des Betäubungsmittelgesetzes.

4. Zusammenfassung

Die Strafbestimmungen des Betäubungsmittelgesetzes sind außerordentlich un-

übersichtlich, da sie an drei verschiedene Kontrollvorschriften des Betäubungs-

mittelgesetzes anknüpfen, die Erlaubnispflicht nach $ 3 BtmG, die Bezugs-

scheinspflicht nach 8 4 BtmG und die Pflicht zur Ausnahmegenehmigung nach

$ 9 S. 2 BtmG.

Es konnte festgestellt werden, daß 8& 11 Abs. 1 Nr. 6 BtmG überflüssig ist,

und daß $ 11 Abs. 1 Nr. 3 BtmG besser als Ordnungswidrigkeit geregelt würde;

damit wird $ 11 Abs. 1 BtmG deutlich entlastet und leichter verständlich.

Die augenblickliche Kasuistik der Straftatbestände führt im Bereich des Kon-

sumentenverhalten zu willkürlich anmutenden Ergebnissen. Daher wird vorge-

schlagen, den Drogenkonsum selbst zu poenalisieren. Damit sollen der bereits

de facto bestehenden Strafbarkeit Rechnung getragen und Zufallsergebnisse

vermieden werden.

Die Regelbeispiele der besonders schweren Fälle im Sinne des $ 11 Abs. 4

BtmG sind unzureichend gefaßt. 88 11 Abs. 4 Nr. 1 und 2 BtmG und Nr. 6

Buchstabe b sollten ersatzlos gestrichen werden, da sie nicht geeignet sind, die

Drogenhändler zu treffen. Es sollten die Ergebnisse der medizinisch-psychiatri-

schen Forschung benutzt werden, um eine Differenzierung der Drogen im

$ 1 BtmG durchzuführen. Zumindest müßten Halluzinogene und Cannabispro-

dukte (Psychotomimetica) gesondert geregelt werden. Für sie könnte eine zu-

sätzliche quantitative Unterscheidung der „erheblichen Mengen‘‘ eingeführt

werden.

8 11 Abs. 5 BtmG sollte allein für diese Drogen anwendbar sein; dann aber

auch für die Tatmodalitäten des Verabreichens und zum Genußüberlassen ge-

Öffnet werden.

Hier wäre das notwendige Regulativ zur vorgeschlagenen ausdrücklichen

Poenalisierung des Drogenkonsums.

169 Vgl. dazu oben S. 70 f.

74

IIl. STRAFRECHTLICHE FOLGEN DER DROGENDELINQUENZ

A. Die Strafen

170

Wie bereits dargestellt

‚ werden die Straftaten der Drogendelinquenz in der

Regel erfaßt vom allgemeinen Strafrecht und dem Betäubungsmittelgesetz. Da-

neben kommen auch die Vorschriften der Abgabenordnung in Betracht, die

ihre große Bedeutung aber dadurch verloren haben, daß nunmehr über den

$ 11 Abs. 4 BtmG bis zu zehn Jahren Freiheitsstrafe ausgesprochen werden

kann

171.

Im Zusammenhang mit der illegalen Handels- und Vertriebstätigkeit und der

Anpreisung und Werbung für Drogen ist die strafrechtliche Ahndung durch Stra-

fen weitgehend unbestritten!??,

Problematisch ist dagegen die Bestrafung des Drogenkonsumenten, insbe-

sondere wenn er drogenabhängig ist!’?, Hier bietet das Strafrecht die Möglich-

keit, an Stelle der Strafe oder aber neben der Strafe eine Maßregel der Besserung

unı Sicherung anzuordnen.

B. Maßregeln der Besserung und Sicherung

1. Überblick

Drogenabhängige entfalten oft eine erhebliche kriminelle Energie, um in den Be-

sitz der Suchtstoffe zu gelangen"°. Dies läßt darauf schließen, daß der Täter i.

S. des 8 64 StGB die rechtswidrige Tat aufgrund seines Hanges, berauschende

Mittel im Übermaß zu sich zu nehmen, begangen hat. Obwohl der Gesetzgeber

bei Vorliegen der Voraussetzungen des $ 64 StGB die Unterbringung in einer

Entziehungsanstalt zwingend vorschreibt, ist eine solche in der Praxis der Aus-

nahme fall.

170 Vgl. oben S. 47 ff.

171 Dazu oben S. 67.

172 Ausführlich v. Wartburg (325) S. 307 ff m.w.N.; kritisch Kohlhaas (168) S. 1931.

173 Über den Begriff der Drogenabhängigkeit unten S. 89 ff.

174 Die Straftaten der drogenabhängigen Täter fallen meist in den Bereich der Beschaf-

fungskriminalität und Folgekriminalität; dazu oben S. 47 ff und Keller (155) S. 35 f

und Schuberth (283) S. 36.

75

Asbrock gibt für Medikamentensüchtige in Niedersachsen ein Verhältnis von

2 : 7 zwischen der Unterbringung in einer Entziehungsanstalt (& 64 StGB) und

der in einem psychiatrischen Krankenhaus ($ 63 StGB) an

175.

Noch größer wird die Kluft zwischen gesetzlicher Forderung und der straf-

rechtlichen Realität, wenn man berücksichtigt, daß ein großer Teil der Straftä-

ter auf dem (Um-) Weg der Landesunterbringungsgesetze, also auf verwaltungs-

rechtlichem Weg, in eine Entziehungsanstalt eingewiesen wird. Im folgenden muß

daher auf die Frage der Konkurrenz der Landesunterbringungsgesetze einerseits

und des 8 63 StGB andererseits zu $ 64 StGB eingegangen werden und sollen

die Gründe für das Ausweichen auf diese anderen Bestimmungen dargestellt wer-

den.

2. Konkurrenz des $ 64 StGB zu den Landesunterbringungsgesetzen

Geisteskranke und Rauschgiftsüchtige können eine Gefahr für die öffentliche

Sicherheit und Ordnung darstellen. Unter diesem Gesichtspunkt regeln Landes-

unterbringungsgesetze die Einweisung dieser Personen in psychiatrische Kranken-

anstalten, Heil- und Pflegeanstalten oder Entziehungsanstalten. Es handelt sich

176

dabei um Verwaltungsrecht, genauer gesagt um Polizeirecht

.

Die Voraussetzungen für eine Unterbringung stimmen in den einzelnen Lan-

desgesetzen zum Teil überein. Als Beispiel soll hier das Gesetz über die Unter-

bringung von Geisteskranken und Suchtkranken vom 16. 5. 1955 von Baden-

Württemberg dienen!”’. Nach 8 3 dieses Gesetzes kann die untere Verwaltungs-

behörde die Unterbringung eines Kranken in eine psychiatrische Krankenanstalt

von Amts wegen anordnen, wenn er anstaltsbedürftig ist. Dies ist er dann, wenn

er für sich oder andere gefährlich oder für die öffentliche Sicherheit anstößig

(sic) oder ohne Anstaltspflege der Gefahr der Verwahrlosung oder ernster Ge-

sundheitsschäden ausgesetzt ist. Krank i. S. dieses Gesetzes sind nach $ 2 Geistes-

kranke, Geistesschwache, Gemütskranke und „Suchtkranke“‘.

Hat z. B. ein drogenabhängiger Täter, der keinen Suchtstoff mehr zur Ver-

fügung hat, einen Apothekeneinbruch begangen und den Giftschrank ausge-

räumt, so ist er i. S. des Unterbringungsgesetzes anstaltsbedürftig, weil er für

andere gefährlich ist. Auf der anderen Seite ist dies der typische Fall für die

Unterbringung.nach $& 64 StGB. Es fragt sich daher, ob eine polizeirechtliche

175 Asbrock (12) S. 102 f für die den 88 64, 63 StGB entsprechenden 88 42 c, b StGB a.F.

Nach der Untersuchung von Keller (155) S. 52 waren 3 Medikamentensüchtige nach

842 c StGB a.F. und 5 dagegen nach 8 42 b StGB a.F. untergebracht.

176 Baumann (18) S. 3. Zum Begriff der Medizinalpolizei Grundmann (114) S. 22 f mit

Hinweis auf die Subsidiarität dieser Maßnahmen gegenüber anderen rechtlichen Ein-

griffen.

177 GBI von Baden-Württemberg 1955 S. 87 ff.

76

Unterbringung nach Landesrecht dann noch zulässig ist, wenn mit einer Unter-

bringung nach $ 64 StGB zu rechnen ist oder sogar das Strafverfahren schon

läuft!7®, Dies hängt davon ab, wie diese unterschiedlichen Rechtsvorschriften

miteinander konkurrieren .

a) Rechtsprechung

Die bislang vorliegende Rechtsprechung befaßt sich noch mit dem Rechtszustand,

der bis zum 31. 12. 74 galt. Die dargestellten Probleme gelten aber unverändert

für die 88 64, 63 StGB!®, die die 88 42 c, b StGB a. F. ablösten.

Der BGH ist — zwar für das Verhältnis von $ 42 b StGB zu den Landesunter-

bringungsgesetzen, entsprechendes gilt aber auch für 8 42 c StGB!® _ davon

ausgegangen, daß beide Verfahren nebeneinander zulässig sind.

In unterschiedlichen Entscheidungen hat er aber versucht, entweder über die

Unterbringungsvoraussetzungen der nicht mehr bestehenden Gefahr (= Erforder-

lichkeit) oder aber über den unterschiedlichen Sicherungswert eine Doppelunter-

bringung zu vermeiden.

Ausgangspunkt ist die Frage, ob eine Unterbringung nach $ 42 b StGB oder

8 42 c StGB noch erforderlich ist, wenn der Delinquent nach Landesrecht unter-

gebracht ist. Der 4. Senat hat dies ausdrücklich verneint,wenn der Täter rechts-

kräftig untergebracht ist, da das landesrechtliche Unterbringungsverfahren gegen-

über dem strafrechtlichen gleichwertig sei, weil es ein gerichtliches sei und die

Voraussetzungen auch den Fall umfaßten, daß jemand eine mit Strafe bedrohte

Handlung begangen habe

182.

Nach BGHSt 17, 123 (4. Senat) soll selbst beim noch nicht rechtskräftigen

landesrechtlichen Verfahren keine Unterbringung nach Strafrecht nötig sein,

wenn zu erwarten sei, daß die Anordnung rechtskräftig werde. Dies sei besonders

dann gegeben, wenn es sich um einen schweren Straffall handle und der Täter

gefährlich sei.

Im Gegensatz dazu haben der 1., 2. und 5. Senat des BGH in mehreren Ent-

scheidungen die Unterbringung nach Strafrecht derjenigen nach landesrecht-

lichen Vorschriften vorgezogen, weil der Sicherungswert der strafrechtlichen

Einweisung größer sei.

In BGHSt 7, 61 (4. Senat) wurde $ 42 b StGB vorgezogen, weil die Über-

wachungsbestimmungen bei der strafrechtlichen Unterbringung schärfer seien.

BGHSt 19, 348 (2.Senat) hat den Sicherungswert des $ 42 b StGB deshalb als

höher angesehen, weil das Strafrecht im Gegensatz zum Landesrecht von Nord-

rhein-Westfalen eine Beurlaubung nicht vorsieht.

178 Baumann (18) S. 45 ff.

179 Dazu ausführlich Leipziger-Kommentar (169) 8& 42 c Rdnr. 31.

180 Dazu Dreher in Niederschriften (233) S. 341.

181 Baumann (18) S. 69 m.w.N.; Schönke-Schröder (279) $& 42 c Rdnr. 1.

182 BGHSt 12, 50 (S1).

al

Im Ergebnis führt also die Rechtsprechung des 4. Senats stets zu einer landes-

rechtlichen Unterbringung, wenn das Verwaltungsverfahren früher einsetzte

(Grundsatz der Priorität)'”. Die Rechtsprechung des 1., 2. und 5. Senates kommt

in der Regel zu einer strafrechtlichen Unterbringung, wobei eine Verfahrensver-

doppelung zwar vermieden werden soll, allerdings nicht ausgeschlossen ist!®,

Der unterschiedliche Sicherungswert muß bei jedem Landesgesetz untersucht

werden, und nur für den Fall, daß das Landesrecht größeren oder zumindest

gleichen Sicherungswert hat, ist eine strafrechtliche Unterbringung nicht erfor-

derlich.

Anders sieht das Bayrische Oberste Landesgericht die Konkurrenz von 8 42 c

StGB zu den landesrechtlichen Vorschriften. In seinem Beschluß vom 16. 3. 56

führt es aus, daß beiden Verfahren nebeneinander bestehen können, daß also

Doppelzuständigkeit stets gegeben sei!'®. Das gehe soweit, daß trotz strafrecht-

licher Anordnung nach $ 42 c StGB das Verwahrungsgericht noch zu erwägen

habe, ob ‚„,im Hinblick auf die vom Strafgericht angeordnete Unterbringung ein

Bedürfnis zur Aufrechterhaltung der Verwahrung auch durch die strafgerichtliche

Unterbringung erreicht werden kann‘“‘.

Während sich der BGH auf unterschiedlichen Wegen bemüht, ein Doppelver-

fahren zu vermeiden, führt die Rechtsprechung des BayObLG dazu, daß stets

beide Verfahren bis zu positiven rechtskräftigen Entscheidungen durchzuführen

sind, und daß darüber hinaus sogar eine Doppelunterbringung für zulässig erach-

tet wir

dues

In einer neueren Entscheidung schließt sich der 3. Senat den Urteilen des 1.,

2. und 5. Senats an und führt aus, daß entgegen der Meinung des 4. Senats die

Maßnahmen nach dem Polizeirecht und Strafrecht nicht gleichwertig seien

187.

Wegen erleichterter Entlassungsmöglichkeiten und der Beurlaubungsregelung

nach Landesrecht sei der Sicherungswert dort geringer. Daher sei die Erforder-

lichkeit der Maßregel nach 8 42 b StGB nicht durch die Unterbringung nach

Landesrecht beseitigt. Auf Anfrage habe der 4. Senat überdies erklärt, er halte

an der gegenteiligen Ansicht nicht fest.

b) Kritik an der Rechtsprechung

Baumann kritisiert an dieser Rechtsprechung zurecht, daß die grundsätzliche

Frage der Konkurrenz verquickt werde mit der Frage der Erforderlichkeit, mit-

hin einer der Voraussetzungen der Unterbringung selbst 188

183 BGHSt 12, 50.

184 Die Entscheidung des 5. Senats vom 20.7.65 (5 StR 219/65) ist zitiert im Urteil des

des 3. Senats (BGH NJW 71, 1093).

185 BayObLG NJW 56, 881 und Baumann (18) S. 69.

186 Ebenso Leipziger-Kommentar (169) Rdnr. 31.

187 BGH Urt. v. 10.2.71 in NJW 71, 1092 f.

188 Baumann (18) S. 50. Diese Frage entspricht im geltenden Recht der Gefährlichkeit.

78

Darüber hinaus muß festgestellt werden, daß entweder implicite davon aus-

gegangen wird, daß beide Verfahren ihrer Rechtsnatur nach gleichwertig sind'89‚

oder aber, daß zwar die grundsätzliche Subsidiarität des Verwaltungsverfahrens

betont, daraus aber nicht der Schluß gezogen wird, daß dann auch — bei Vorlie-

gen der strafrechtlichen Voraussetzungen — allein $ 42 c StGB zum Zuge kommen

muß190 ,

Baumann geht davon aus, daß grundsätzlich Verfahrensverdoppelungen zu

vermeiden sind. Nach dem Grundsatz der Spezialität gehe die strafrechtliche

Unterbringung den Landesunterbringungsgesetzen vor, so daß ein Ausschluß der

Unterbringungsgesetze der Länder gegeben sei, soweit $ 42 b StGB oder 8 42 c

191

StGB in Betracht kämen

. Dieses wird zurecht damit begründet, daß das Straf-

recht zu den gemeinsamen Voraussetzungen noch als besonderen Anknüpfungs-

punkt die Begehung einer rechtswidrigen Handlung erfordert.

Überzeugend ist auch der Hinweis auf Art. 101 GG, wonach Fälle, die unter

strafrechtliche Vorschriften fallen, dem Strafrichter nicht entzogen werden dür-

fen, da der Täter einen Anspruch auf diesen nach Bundesrecht zuständigen Rich-

ter hat

192

.

Dieser verfassungsrechtliche Gesichtspunkt gewinnt an Bedeutung angesichts

einer Rechtsprechung, die Strafrecht nur dann anwenden will, wenn der Sicherungs-

wert höher ist. Ist die landesrechtliche Regelung schärfer gefaßt, soll diese in Be-

tracht kommen; so wird in jedem Fall die für den Täter härtere Rechtsnorm ge-

sucht

193 }

Nach 8 16 Abs. 1 i. Verb. mit 8 6 Ziff. 3 des Gesetzes über die Unterbringung

von Geisteskranken und Suchtkranken von Baden-Württemberg darf die höchst-

zulässige Dauer der Unterbringung nicht mehr als 3 Jahre betragen. Gem. $ 16

Abs. 2 ist u. a. eine gerichtliche Verlängerung um nochmals drei Jahre möglich.

Nach diesem Gesetz kann daher ein Drogenabhängiger 6 Jahre lang in einer An-

stalt festgehalten werden. Das Strafgesetz dagegen spricht im $ 67 d Abs. 1 StGB

eine Höchstdauer von 2 Jahren aus und verhindert zudem eine Kumulation durch

8 67 f StGB!*, Es wäre eine bedenkliche Umgehung des Strafrechts, wenn aufgrund

des höheren Sicherungswertes, z. B. des Baden-Württembergischen Unterbringungs-

gesetzes, eine Doppelunterbringung zulässig wäre, bzw. die Erforderlichkeit der

strafrechtlichen Unterbringung verneint würde.

189 BGHSt 12, 50 sowie BayObLG NJW 56, 881; dieses, obwohl es sich bei den Unter-

bringungsgesetzen überhaupt nicht um Strafrecht handelt.

190 So BGHSt 7, 61 und BGH NJW 71, 1093 ebenso wie die Vorinstanz des LG Duisburg.

191 Baumann (18) S. 51 und 69 ff, Ebenso Dreher (67) &8 64 Anm. 6 D für das geltende

Recht.

192 Baumann (18) S. 53. Nach Baumann (17) S. 360 scheint neuerdings der Gedanke im

Vordringen zu sein, daß der Maßregel nach dem StGB der Vorrang einzuräumen ist.

193 Keller (155) S. 64 f.

194 Dazu Dreher (67) 8& 67 f.

7

Hinzu kommt noch ein Gesichtspunkt. Wenn stets betont wird, mit der Maß-

regel des 8 64 StGB werde ein Besserungszweck verfolgt und nicht ein von die-

sem losgelöster Sicherungszwec

k195

, so ist für die Frage der Konkurrenz von 8 64

StGB zu den Unterbringungsgesetzen eben nicht der höhere Sicherungswert der

verschiedenen Maßnahmen entscheidend. Dies mag durchaus im Verhältnis des

8 63 StGB zu den Unterbringungsgesetzen zutreffend sein. Für den Fall, daß das

Gericht zu der Auffassung gelangt, der Täter müsse aus Sicherheitsgründen länger

als in 8 67 d Abs. 1 StGB untergebracht werden, da keine Heilung zu erwarten

sei, ist aber sowieso kein Raum für die Anwendung des 8 64 StGB!®, Nur dann

steht aber allein die Frage der Sicherung der Allgemeinheit im Vordergrund, und

es entsteht das Problem des größtmöglichen Sicherungswertes.

197

Wendet man Kriterien an, die der BGH in seinem neuesten Urteil aufstellt

,

so kommt man zu folgendem Schluß: Eine Beurlaubungsregelung enthält das

Baden-Württembergische Unterbringungsgesetz nicht und steht somit dem Straf-

gesetz gleich. Der Sicherungswert einer Unterbringung nach dem Landesrecht

ist jedoch stets höher als der einer strafrechtlichen Einweisung, da das Unterbrin-

gungsgesetz eine längere Unterbringung zuläßt ($ 16 Abs. 1,2)!?® als das Strafrecht

(8 64i. V. m. 8 67 d Abs. 1 StGB). Auch die Entlassung ist im $ 6 des Unterbrin-

gungsgesetzes enger gefaßt als die Aussetzung zur Bewährung nach $ 67 d Abs.

2 StGB, da hier lediglich eine günstige Prognose erstellt werden muß, während

nach dem Landesgesetz positiv festgestellt wird, daß der Täter nicht mehr krank

oder anstaltsbedürftig ist.

Nach alledem müßte der BGH in diesen Fällen eine strafrechtliche Unter-

bringung als nicht erforderlich zu Gunsten der polizeirechtlichen Unterbringung

ablehnen. Damit wird aber die Garantie der Höchstfrist des 8 67 d Abs. 1 StGB

und vor allem die Überprüfungspflicht nach 8 67 e Abs. 2 StGB von dem Zufall ab-

hängig gemacht, ob vor der strafrechtlichen Beurteilung der Drogenstraftat eine

Unterbringung nach Landesrecht erfolgte. Ein solches Ergebnis muß’als unbillig

angesehen werden.

Es ist daher davon auszugehen, daß die strafrechtliche Unterbringung nach

8 64 StGB der landesrechtlichen Unterbringung vorgeht, wenn der drogenab-

hängige Täter eine Straftat begangen hat, die auf seine Gewöhnung an Drogen

zurückgeht199 A

195 Schönke-Schröder (279 a) 8& 64, Rdnr. 11.

196 So ausdrücklich Leipziger-Kommentar (169) 8 42 c, Rdnr. 33.

197 BGH NJW 71, 1092 f.

198 Dazu auch Saage (264) Einl. 2, S. 9 für Baden-Württemberg.

199 Nach Baumann (20) S. 729 gilt dies erst recht für das geltende Recht seit dem Weg-

fall der Subsidiarität der Maßregeln. Vgl. auch 8 4 Abs. 2 StVG, der — bundesrecht-

lich — eine entsprechende Problematik wie hier vorgeschlagen löst.

80

3. Konkurrenz des $ 64 StGB zu $ 63 StGB

Wie bereits oben ausgeführt, wird der größere Teil der Drogenabhängigen nach

$ 63 StGB zu einer Entziehungskur in einer psychiatrischen Krankenanstalt

untergebracht und nicht nach $ 64 StGB in eine Entziehungsanstalt eingewie-

sen?®, Es soll daher im folgenden untersucht werden, inwieweit diese Praxis

rechtmäßig ist. Allerdings muß man darauf hinweisen, daß es den Typus einer

Entziehungsanstalt im eigentlichen Sinne — mit Ausnahme einiger privater An-

stalten — nicht gibt; vielmehr erfolgt auch die nach $ 64 StGB angeordnete

Unterbringungen in der Regel in psychiatrischen Abteilungen der Krankenhäu-

ser?®l _ Dies ist ein immer wieder bedauerter Zustand, der sehr schnell der Korrek-

tur bedarf. Nur scheint es mir keineswegs sinnvoll, der augenblicklichen Situa-

tion dadurch Tribut zu zollen, daß eine Unterbringung nach $& 63 StGB „ge-

wählt‘‘ und nicht durch vermehrte Einweisungen nach $ 64 StGB die aktuelle

Notsituation unterstrichen wird?°? , Eine Wahl zwischen den beiden Unterbrin-

gungsvorschriften ist deshalb nicht zulässig, weil beide Regelungen nicht gleich-

wertig sind. Nur die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt nach $ 64 StGB

ist nämlich zeitlich begrenzt, während der nach $& 63 StGB eingewiesene Täter

theoretisch für unbegrenzte Dauer festgehalten werden kann.

Ein Vergleich beider Arten der Unterbringung ergibt folgendes Bild: Beide

Normen knüpfen an die Begehung einer rechtswidrigen Tat an. Anders als in

$ 63 StGB wird in $ 64 StGB nicht auf die Schuldfähigkeit oder verminderte

Schuldfähigkeit abgestellt. $ 64 StGB verlangt lediglich einen Einfluß des Han-

ges, berauschende Mittel im Übermaß zu sich zu nehmen, auf die Straftat. Eine

verminderte Zurechnungsfähigkeit braucht nicht vorzuliegen20 ö

200 Oben S. 97; Tacik (309) S. 117; Asbrock (12) S. 103; Ziehen (343) S. 34; anders auf-

grund rein rechtlicher Betrachtungsweise aber Witter (335) S. 1042.

201 Niederschriften (232).S. 216; über die vergleichbare Situation der Trinkerheilanstal-

ten: Bronisch (39) S. 468 f.

202 Mezger (220) S. 251 verneint überhaupt dogmatisch Unterschiede zwischen den 88

42 b und c StGB; danach könnte 8 42 c in 8 42 b StGB aufgehen und nur von ärzt-

licher Seite sei eine Trennung erwünscht.

Dazu Gruhle (113) S. 9 f. Ein Bedürfnis für Entziehungsanstalten überhaupt leugnet

auch der Alternativentwurf (5) S. 129 zu 8& 66; ebenso Ziehen (343) S. 33 ff. Der Al-

ternativentwurf zum Strafvollzugsgesetz sieht jedoch ebenfalls die Unterbringung in

eine Entziehungsanstalt vor. Damit wird der in $ 67 Abs. 1 des AE (S5) S. 130 enthal-

tene Gedanke „Rauschmittelsüchtige‘‘ in eine Heil- und Pflegeanstalt einzuweisen,

ausdrücklich aufgegeben; so Schmitt (274) S. 306 Anm. 14.

Müller-Heß (224) S. 354 geht stets von 8 42 b aus und greift nur dann auf $ 42 c zu-

rück, wenn eine Gefährdung der öffentlichen Sicherheit nicht nachgewiesen werden

kann. Diese Negativbestimmung wird der Fassung des $ 42 c als lex specialis nicht

gerecht. Ebenso Brunner (41) S. 251, der die Unterbringung nach 8& 42 b nur als Not-

lösung ansieht.

203 BGH LM Nr. 3 zu 8 42 c StGB.

81

Gemeinsam verlangen $ 64 StGB und $ 63 StGB die Feststellung, daß von

dem Täter „erhebliche rechtswidrige Taten‘‘ zu erwarten sind?® $ 63 fügt so-'

dann noch hinzu, „und er deshalb für die Allgemeinheit gefährlich ist‘‘.

Das untexschiedliche gesetzgeberische Anliegen wird jedoch deutlich, wenn

$ 64 Abs. 2 StGB im Gegensatz zu $ 63 StGB die Maßregel für unzulässig er-

klärt?°® für den Fall, daß die Entziehungskur von vornherein aussichtslos er-

scheint, und wenn $ 67 d Abs. 1 StGB eine zeitliche Begrenzung nur für diese,

nicht aber für die Unterbringung in einem psychiatrischen Krankenhaus vor-

sieht. Somit dient $ 63 StGB dem Schutz der Allgemeinheit oder zumindest

gleichermaßen dem Heilungs- und dem Sicherungszweck und setzt mithin nicht

voraus, daß der Täter geheilt werden kann oder pflegebedürftig ist. Bei $ 64

StGB steht dagegen der Heilungszweck ganz im Vordergrund. Dies gilt selbst

dann, wenn das Gericht die Besserung für nicht gänzlich aussichtslos hält, mag

auch die Chance gering erscheinen?®, Besteht eine Heilungsmöglichkeit, dann

ist der Täter aber auch in eine Entziehungsanstalt einzuweisen.

Nun soll allerdings eine Einweisung in ein psychiatrisches Krankenhaus dann

erfolgen können, wenn die Sucht des Täters auf einer „geistigen Krankheit‘‘

beruht, und zwar neben

207

oder an Stelle der Entziehungskurzos‚ Dies ist aber

nicht richtig. Das Gesetz betrachtet in keiner Weise ätiologisch das Fehlverhal-

ten des Täters; es knüpft lediglich an Taten an, die begangen wurden im Rausch

oder aufgrund des Hanges, berauschende Mittel im Übermaß zu sich zu nehmen,

ohne nach der Ursache dafür zu fragen”°. Für die Einweisung in eine Entziehungs-

anstalt muß das Gericht nach der Rechtsprechung feststellen, daß der Täter ‚, auf

Grund eines ererbten oder erworbenen krankhaften Hanges‘‘ handelte?!®*, Wenn

mithin ein krankhafter Hang vorliegen muß, um den Täter in eine Entziehungs-

anstalt unterzubringen, und gleichzeitig bei einer „geistigen Krankheit‘‘ eine Ein-

weisung nach $ 63 StGB erfolgen kann oder muß, so hat $ 64 StGB, entgegen

der Intention des Gesetzgebers, nur dann eigenständige Bedeutung, wenn die Vor-

aussetzungen nach $8 20, 21 StGB nicht vorliegen. Dann aber ist unverständlich,

warum der Gesetzgeber auch für schuldunfähige Täter eine Einweisung nach

204 Allerdings soll „Gefahr‘‘ in 8 64 StGB „einen geringeren Grad an Wahrscheinlichkeit‘‘

bedeuten als der Begriff des Erwartens in $ 63 StGB meint. Dreher (67) &8 64 Anm. 4,

und unten S. 84.

205 Dies wurde bislang bereits von der Rechtsprechung für $& 42 c StGB a.F. angenommen.

Dazu RG in JW 1936, 452; Dreher (66) 8 42 c Anm. 1 A c; Lenckner (197) S. 198.

206 Dreher (67) &8 64 Anm. 6 und Schönke-Schröder (279 a) 8 63 Rdnr. 1. Niederschrif-

ten (232) S. 216 (Schafheutle); Baumann (20) S. 733 f. Nach Lenckner (197) S. 196

wird nur der Zweck der Resozialisierung verfolgt, nicht der einer Sicherung. Dann

sind aber die engen Voraussetzungen des 8& 64 StGB nicht erklärt. Dagegen auch

Maurach (209) S. 889 f; kritisch zur Unterscheidung Maurach (209) S. 889 f.

207 Schönke-Schröder (279 a) 8 64 Rdnr. 13. RGSt 73, 44 (47).

208 Dietrich (60) S. 109; ebenso Lenckner (197) S. 196 und S. 188. Auch Dreher (67)

$ 64 Anm. 6 B für das geltende Recht.

209 So auch Leipziger-Kommentar (169) 8 42 c Rdnr. 6.

210 BGH NJW 72, 347; BGHSt 3, 339, 340 und BGH LM Nr. 3 zu 8 42 c StGB.

82

$ 64 StGB eröffnete und damit eine oft beklagte Lücke im Gesetz schloß2!!, Wie

weit die Verwirrung geht, zeigt sich, wenn Dreher — wohl im Anschluß an RGSt

74, 44 (47) — meint, das psychiatrische Krankenhaus „kommt in Frage bei gei-

stiger Erkrankung als Ursache der Sucht, falls Heilung der geistigen Erkrankung

zu erwarten ist‘‘2?!2, Gerade die Heilungsmöglichkeit ist aber Voraussetzung nur

für die Entziehungskur ($ 64 Abs. 2 StGB), nicht aber für die Unterbringung

nach 8 63 StGB.

Ein Unterschied beider Maßregeln der Besserung und Sicherung soll im übrigen

für die in beiden Unterbringungen zu erstellende Prognose der künftigen „erheb-

liche(n) rechtswidrige(n) Taten‘‘ bestehen. „Gefahr‘‘ i. S. des 8 64 StGB bedeutet

„hier einen geringeren Grad an Wahrscheinlichkeit als der Begriff des Erwartens

in 8 63 StGB meint‘“?!® , Dies aus dem Wortlaut abzuleiten, erscheint zweifel-

haft. Wenn „Gefahr‘‘ i. S. des $ 64 StGB definiert wird als die auf konkreten

Tatsachen beruhende bestimmte Wahrscheinlichkeit künftiger Taten?!* und Er-

wartung i. S. des 8 63 StGB als die bestimmte Wahrscheinlichkeit, daß der Täter

erhebliche rechtswidrige Taten.begehen wird?!®, so ist sprachlich kein Unterschied

zu erkennen. Maurach bezeichnet folgerichtig die Voraussetzungen des $& 64 StGB

als „eindeutige Gefährlichkeitsprognose‘‘. Ebensowenig spreche $ 64 StGB gegen

den überwiegenden Sicherungsc:hz«.1rakter”1 G

Wenn das Gesetz die Prognose bewußt auf „erhebliche rechtswidrige Taten‘‘

beschränkt, so läuft diese Formulierung im übrigen den medizinischen Bestre-

bungen zuwider?!”, Eine echte Heilungschance besteht nur dann, wenn der Ab-

hängige möglichst frühzeitig eine medizinische Behandlung erfährt?!® Hat aber

seine Drogenabhängigkeit ihn bereits soweit gebracht, auch erhebliche kriminelle

Taten zu begehen, kommt eine Entziehungskur häufig zu spät.

211 Erhardt (71) S. 230; Langelüddeke (194) S. 83 m.w.N.; Dreher (66) $& 42 c Anm. 2;

Villinger und Erhardt (321) S. 51. 8 330 a StGB griff nur bedingt ein, da bei drogen-

abhängigen Tätern nur selten längere Abstinenzintervalle auftreten. Dazu Täschner

(310) S. 75. Ob 8 330 a StGB als Auffangstatbestand in Betracht kam, war zudem

bestritten. Dafür BGHSt 9, 390 und die h.M. Dagegen aber OLG Hamm NJW 56, 560

für 42 m StGB a.F. und RGSt 70, 128 a.E. sowie BGH GA 1965, 250 für $ 42 b

StGB a.F. Vgl. auch BGHSt 22,1 (4). Gegen das Vorhandensein einer Lücke Lenckner

(197) S. 196 f. Zur actio libera in causa bei Drogendelikten vgl. auch BGH NJW 77,

590.

212 Dreher (67) 8 64 Anm. 6 B.

213 Dreher (67) &8 64 Anm. 4.

214 Lackner (190 a) 8 64 Anm. 2 d.

215 Lackner (190 a) 8 63 Anm. 2 c, aa.

216 Maurach (20) S. 889.

217 Erhardt (71) S. 230; ebenso Dubitscher (70) S. 434 ff. und Neumann (231) S. 24.

218 Daß dies gleichzeitig Ziel des Gesetzgebers und des Richters sein müßte, zeigt Wür-

tenberger (339) S. 61. Vgl. auch Keller (155) S. 166 und v. Wartburg (325) S. 341 ff.

Zur medizinischen Behandlung ausführlich Jung (148) S. 41 ff m.w.N.; Kielholz und

Ladewig (159)'S. 82 ff m.w.N.; Schmidtobreich (273) S. 81 ff und Denham (S59)

S. 27 ff; Connell (54) S. 85 ff.

83

Untersucht man, wie es zu dieser gesetzlichen Formulierung kam, so fällt

folgendes auf: In den Vorschlägen der Unterkommission war nur von „weiteren

rechtswidrigen Taten‘‘ die Rede. Das wurde u. a. damit begründet, daß es auf

die Gefährlichkeit für die Allgemeinheit nicht ankomme, sondern die Sucht des

Täters bekämpft werden solle2?!?,

Jescheck wies in diesem Zusammenhang darauf hin, daß die Voraussetzungen

der Unterbringung in einer Entziehungsanstalt enger gefaßt sind als die der Ein-

weisung in eine psychiatrische Krankenanstalt. Er forderte daher eine nähere Er-

klärung des Wortes „Gefährlichkeit‘“ als Voraussetzung für eine Einweisung in

eine psychiatrische Krankenanstalt. Dies müßte dadurch geschehen, daß dort

— also für die psychiatrischen Krankenanstalten — von „erheblichen Taten‘‘ ge-

sprochen werde? , Dieser Gedanke wurde aufgegriffen; jedoch wurde unverständ-

licherweise gefordert, ‚, dieses Merkmal in allen Fällen oder in keinem‘‘ zu verwen-

den, obwohl vom Ansatz her zurecht bei den einzelnen Maßregeln untersucht

wurde, ob ein Korrektiv notwendig sei2?! _ Jescheck betonte, daß dies nur dann

geboten sei, wenn die „„Voraussetzungen etwas weit gefaßt‘“‘ sind222,

Darüber hinaus stellte Baldus ausdrücklich fest, daß die Rechtsprechung bei

der Unterbringung in der Entziehungsanstalt auf das Erheblichkeitsmoment ver-

zichtet, „und zwar wegen der Besonderheit der hier zu erfassenden Personen

u223.

Trotzdem übernahmen die Sachbearbeiter des Justizministeriums die vorge-

schlagene Formulierung der „erheblichen rechtswidrigen Taten‘‘ auch für die

219 Niederschriften (232) S. 508; vgl. dazu insbesondere Lenckner (197) S. 198.

220 Niederschriften (232) S. 216; dazu Dreher (65); ähnlich Grünwald (112) S. 113 für

die sozialtherapeutische Anstalt.

221 Niederschriften (232) S. 372.

Hierbei wird nicht verkannt, daß die Rechtsprechung im Hinblick auf $& 42 a Abs. 2

StGB a.F. (dies gelte auch für den gleichlautenden $ 62 StGB) verlangt, daß bei

„Nicht besonders gravierenden Taten Maßregeln nur dann anzuordnen sind, wenn in

Zukunft Taten von besonderer Schwere zu befürchten seien‘‘, so BGH MDR 70, 730;

71, 673 auch BGHSt 20, 232 und BGH NJW 52, 836. Die unterschiedliche Betrach-

tungsweise bei der Anordnung nach $ 63 StGB oder $& 64 StGB erfordert aber gerade

eine Differenzierung im Wortlaut; dazu Schafheutle, Niederschriften (232) S. 373. Zu

den unterschiedlichen Ansatzpunkten der Maßnahmen rein medizinisch-therapeuti-

scher Behandlung einerseits und psychisch disziplinärer Beeinflussung andererseits;

Geppert (101) S. 38 ff und Exner (89) S. 118.

Ob Verstöße gegen das BtmG 72 für eine Maßregel ausreichen, wenn der Täter allein

auf Eigenbedarf abzielt (und kein Fall des 8 11 Abs. 4 BtmG vorliegt), wäre nach gelten-

dem Recht wahrscheinlich zu verneinen! (Vgl. KG JR 59, 391 gegen OLG Düsseldorf

JMBI NRW 50, 255). Nach OLG Hamm Beschluß vom 20.11.1973 AZ 2 Ws 241/73

kommt bei bloßer Selbstschädigung lediglich eine Einweisung nach den Unterbrin-

gungsgesetzen der Länder in Betracht. Beschluß abgedruckt in NJW 74, 614.

222 Niederschriften (232) S. 372.

223 Niederschriften (232) S. 373. Diese Grenze ist überschritten bei Seelig (288) S. 54;

dagegen auch Heinitz (120) S. 57.

84

Unterbringung in einer Entziehungsanstalt??*, Die notwendige Abstufung in den

Voraussetzungen der Unterbringung in einem psychiatrischen Krankenhaus oder

einer Entziehungsanstalt sollte ursprünglich durch die Merkmale „gefährlicher

Täter‘‘ im jetzigen $ 63 StGB und der „erheblichen rechtswidrigen Taten‘‘ im

jetzigen $ 64 StGB ausgedrückt werden, während eine dritte Stufe lediglich

„Straftaten‘ voraussetzte?S , Da sich die Diskussion in der großen Strafrechts-

kommission insbesondere gegen den Begriff des „gefährlichen Täters‘‘ richtete,

wurde er schließlich aufgegeben. die Folge war aber gleichzeitig, daß die als not-

wendig apostrophierte Unterscheidung der beiden Maßregeln sprachlich nicht

eingehalten wurde. Es bleibt daher zu befürchten, daß dadurch die frühzeitige

Behandlung Drogenabhängiger behindert, wenn nicht gar verhindert wir;

d226 c

Der Gesetzgeber sollte daher die ursprüngliche Intention wieder aufgreifen

und die Voraussetzungen der $8 63 und 64 StGB auch sprachlich unterschied-

lich gestalten???, Dies könnte etwa dadurch geschehen, daß für die Prognose

nach $ 64 StGB lediglich weitere „rechtswidrige Taten‘‘ erforderlich sind.

Als Ergebnis läßt sich feststellen: Hat ein Täter eine rechtswidrige Tat began-

gen, die im Zusammenhang mit seiner Drogenabhängigkeit steht und sind die

übrigen Voraussetzungen des $ 64 StGB — insbesondere die Heilungschance —

gegeben, dann kommt allein eine Einweisung in eine Entziehungsanstalt nach

8 64 StGB in Betracht??® , Nur so wird gewährleistet, daß der Täter in den Ge-

nuß der vorgesehenen zeitlichen Begrenzung der Kur nach 8 67 d Abs. 1 und 3

StGB und der kürzeren Prüfungspflicht nach $ 67 e Abs. 3 StGB kommt. Uner-

heblich ist dabei, ob die Drogenabhängigkeit die Schuldfähigkeit ausschloß,

minderte, oder ob das offen bleibt???, Unerheblich ist weiter, auf welchen Ur-

sachen die Drogenabhängigkeit beruht. Dagegen kommt nur eine Unterbringung

224 Niederschriften (233) S. 519.

225 Dreher in Niederschriften (233) S. 337 f und S. 343; auch Schafheutle ebendort

S. 344.

226 Besser war dagegen noch der vorläufige Fassungsvorschlag der Sachbearbeiter in Nie-

derschriften (232) S. 370.

227 Wenn auf die im 8 63 StGB genannte „Gefahr für die Allgemeinheit‘ abgestellt wird

— so zur Begründung der unterschiedlichen Richtung Dreher (67) &$ 64 Anm. 4 und

Lenckner (197) S. 198 — so ist zu bemerken, daß erhebliche rechtswidrige Taten

stets eine Gefahr für die Allgemeinheit darstellen, zumal bloße Selbstgefährdungen

nicht als ausreichend angesehen werden, selbst wenn diese mittels Straftaten erfolgen.

Dazu OLG Hamm Beschluß vom 20.11.73 AZ 2 Ws 241/73, Beschlußtext, abgedruckt

in NJW 74, 614 und Maurach (209) S. 889 f.

228 So auch Schottky (280) S. 291; zur Konkurrenz der Entziehungsanstalt zur Sicherungs-

verwahrung BGH GA 1965, 342. Zur Heilungschance unten S. 87 Anm. 238.

229 Dreher (67) 8 64 Anm. 3; Lackner (190 a) 8 64 Anm. 2 b.

85

in ein psychiatrisches Krankenhaus nach $ 63 StGB in Betracht, wenn die Ent-

ziehungskur von vornherein aussichtslos erscheint?®®,

Problematisch ist, daß für die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt, wie

für die in einem psychiatrischen Krankenhaus, vom Gericht festgestellt werden

muß, daß die Gefahr besteht, daß der Täter „erhebliche rechtswidrige Taten‘‘

begehen wird. Da das Anliegen des 8 64 StGB nur verwirklicht werden kann,

wenn der Täter eine frühzeitige Behandlung erfährt, wäre eine geringere Anfor-

derung an die Prognose besser. Der Gesetzgeber sollte dies in $ 64 StGB dadurch

ausdrücken, daß die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt bereits dann an-

geordnet wird, „wenn die Gefahr besteht, daß er infolge seines Hanges weitere

rechtswidrige Taten begehen wird‘‘., Um den Vorrang der Einweisung in eine Ent-

ziehungsanstalt gegenüber der Unterbringung in einer Heil- und Pflegeanstalt zu

231

betonen, sollte weiterhin — einem Vorschlag von Baumann entsprechend —

zu $ 64 StGB ein Absatz 3 hinzugefügt werden, der bestimmt: „Die Unterbrin-

gung in einer Entziehungsanstalt geht der Unterbringung nach $& 63 vor‘‘.

Die Gründe dafür, daß in der Praxis — entgegen der gesetzgeberischen Absicht —

die strafrechtliche Unterbringung in einer Entziehungsanstalt für drogenabhängige

Täter den Ausnahmefall darstellte, müssen auch in der Fassung der gesetzlichen

Vorschriften gesehen werden. Zum einen konnte ein unzurechnungsfähiger Tä-

ter nicht nach $ 42 c StGB a. F. in eine Entziehungsanstalt eingewiesen werden,

da diese eine Bestrafung voraussetzte?? , Zum anderen war in $ 126 a StPO a.F.

eine sofortige Einweisung im Wege der einstweiligen Unterbringung nur in eine

Heil- und Pflegeanstalt möglich, nicht dagegen in eine Entziehungsanstalt. Sollte-

daher ein drogenabhängiger Täter schnell: eine ärztliche Behandlung erfahren, so

konnte man ihn nur in eine Heil- und Pflegeanstalt einstweilig unterbringen oder

aber nach den Unterbringungsgesetzen der Länder in eine Entziehungsanstalt ein-

weisen

233

.

Im geltenden Recht ist nunmehr eine Einweisung in eine Entziehungsanstalt

nach $ 64 StGB auch für schuldfähige Täter möglich und eine einstweilige Unter-

bringung in einer Entziehungsanstalt nach $& 126 a StPO vorgesehen. Die Ein-

weisung bei Schuldunfähigkeit hatten Schröder und Wachinger bereits 1929 ge-

230 Bei zweifelhaftem Erfolg ist dennoch eine Entziehungskur anzuordnen, so OLG Neu-

stadt NJW 64, 2435; dagegen OLG Frankfurt NJW 60, 1399. Stellt sich die Unter-

bringung nachträglich als zwecklos heraus, so soll eine Erledigung anzunehmen sein;

vgl. Dreher (67) 8 67 Anm. 4 m.w.N.; der Täter soll dann aber in den Strafvollzug

überwiesen werden können, so Marquardt (207) S. 164 in „entsprechender Anwen-

dung der Vorschrift des 8 64 Abs. 2 StGB“ (zweifelhaft). Dies soll nach LG Bonn

NJW 77, 345 sogar auch dann gelten, wenn die erforderlichen therapeutischen Mittel

und sozialen Hilfen nicht vorhanden sind oder nicht ausreichen (!).

231 Baumann (16) S. 29 ($ 51 Abs. 2).

232 So blieb lediglich dafür 8 330 a StGB, bzw. die Möglichkeit einer Bestrafung über die

Regeln einer actio libera in causa. Dazu Täschner (310) S. 73 und oben S. 83 Anm. 211

233 Nur deshalb befürwortet Creutz (56) S. 273 auch den Weg über die Unterbringungs-

gesetze. Vgl. auch Stutte (307) S. 148, wobei irrtümlich $& 42 b angegeben ist, es

müßte 8 42 c StGB heißen, wie sich aus dem Hinweis auf $ 42 f Abs. 1 StGB ergibt.

86

fordert; ebenso verlangten sie, daß im Rahmen der vorläufigen Unterbringung

in der Strafprozeßordnung die Entziehungsanstalt zu berücksichtigen wäre

234

.

Der Gesetzgeber hat darüber hinaus auch eine weitere Forderung von medizi-

nisch-psychiatrischer Seite erfüllt. Obwohl einerseits festgestellt wurde, daß eine

Entziehungskur in der Regel sechs Monate nicht übersteigt, wurde dennoch von

gleicher Seite häufig eine Verlängerung der gesetzlichen Frist gefordertzas‚

Im geltenden Recht sieht der Gesetzgeber im 8 67 d Abs. 1 StGB zwar prin-

zipiell eine Höchstfrist von zwei Jahren für die Unterbringung in einer Entzie-

hungsanstalt vor, es besteht aber die Möglichkeit, diese nach $ 67 d Abs. 1 S. 3

StGB um die Dauer der anzurechnenden Freiheitsstrafe zu verlängern““*”.

In der Praxis dürfte eine Unterbringung über zwei Jahre hinaus sehr selten

vorkommen, da auch in schweren Fällen der Drogenabhängigkeit die eigentliche

Entziehungskur nicht länger als sechs Monate dauert??7 , Somit ist die grund-

sätzliche Begrenzung der Unterbringungsdauer gerechtfertigt. Dagegen erscheint

erwägenswert, ob mit der nunmehr möglichen Verlängerung der Unterbringungs-

zeit der ursprüngliche Sinn der Befristung verwässert oder gar aufgegeben wird.

Im geltenden Recht kann nämlich keine allgemeingültige Aussage getroffen wer-

den, zu welchem Zeitpunkt die unwiderlegliche Vermutung eingreift, daß eine

Heilungschance nicht mehr besteht.

Auf jeden Fall bleibt aber zu hoffen, daß die strafrechtliche Praxis künftig

für drogenabhängige Täter allein eine Unterbringung in eine Entziehungsanstalt

nach $& 64 StGB anordnet, nachdem der Gesetzgeber die Bedeutung dieser Maß-

regel der Besserung und Sicherung so stark in den Vordergrund rückte

238 c

234 Schröder u. Wachinger (282) S. 677.

235 Ehrhardt (71) S. 232; Ernst (85) S. 4, Fraeb (93) S. 76; Schottky (280) S. 332 f;

Gaupp (100) S. 5; dagegen aber Langelüddeke (194) S. 84 und Barth (13) S. 1757.

Vgl. auch $ 67 Abs. 3 des AE in Alternativ-Entwurf (5) S. 130 f.

236 Dazu Schwalm in Niederschriften (232) S. 215.

237 Barth (13) S. 1757.

238 Mit Art. 2 des Gesetzes zur Änderung des OpiumG (BGBl I 1971, 2092 ff) ist auch

in das JGG die Unterbringung in eine Entziehungsanstalt aufgenommen worden,

Beachtenswert ist insbesondere $& 93 a JGG. Vgl. aber für die praktische Anwendung

LG Bonn NJW 77, 345.

Zur Entziehungsanstalt auch Ewald (87) S. 267. In der Beeck (27) S. 2361 spricht

sich aus rein medizinischen Gründen gegen die Anwendung der Landesunterbrin-

gungsgesetze aus. Gegen $& 63 StGB ($ 42 b StGB a.F.) im Jugendgerichtsverfahren

Roestel (256) S. 1873 f.

Hier soll nicht verkannt werden, daß ein erhebliches Problem in der Heilungschance

i.S. des 8 64 Abs. 2 StGB besteht. Eine deutliche Aussage dazu kann nur von medi-

zinischer Seite erfolgen und ist dort weitgehend umstritten. Vgl. dazu: Erhardt in

Ponsold (72) S. 119 und Neudeck (227) S. 1054 ff; Bauer (14) S. 168 f sowie Kiel-

holz u. Ladewig (159) S. 89.

Ausführlich auch Lang-Hinrichsen in Leipziger-Kommentar (169) Anhang zu $ 42 c

Rdnr. 88 ff m.w.N.

87

4. Verbindung von Strafe und Maßregel der Besserung und Sicherung

Das seit dem 1. 1. 1975 geltende Strafrecht bringt eine weitere erhebliche Ver-

besserung für die adäquate strafrechtliche Behandlung drogenabhängiger Täter.

$ 456 bS. 1 StPO a. F. bestimmte, daß eine Maßregel der Sicherung und Bes-

serung, die neben der Freiheitsstrafe angeordnet war, erst vollzogen wird, wenn

die Freiheitsstrafe verbüßt, bedingt ausgesetzt oder erlassen ist?®, Im geltenden

Recht kehrt $ 67 Abs. 1 StGB den bisherigen Grundsatz um zugunsten des obli-

gatorischen Vikariierens: Mit Ausnahme der Sicherungsverwahrung sind die frei-

heitsentziehenden Maßregeln grundsätzlich vor der Strafe zu vollziehen?, Die

vorgesehene Durchbrechung dieses Prinzips in $ 67 Abs. 2 StGB kommt für dro-

genabhängige Täter nicht in Betracht, da diese zunächst ärztlich behandelt wer-

den müssen?*!, Die zunächst zu erfolgende Entziehungskur hat unter psychiatri-

scher Aufsicht an dem geeigneten Ort, einer Entziehungsanstalt, zu erfolgen.

Hier kann — der Intention des Gesetzgebers entsprechend — spezieller auf die

individuellen Bedürfnisse des jeweiligen Täters eingegangen werden, als dies im

Strafvollzug möglich ist??,

Von medizinischer Seite wird stets betont, daß von entscheidender Bedeutung

für den Erfolg der Entziehungskur die anschließende fachärztliche Betreuung des

Drogenkonsumenten in der Freiheit ist”*” , Man muß daher bedenken, daß ein

sich anschließender Vollzug einer Freiheitsstrafe nicht die geeignete Behandlung

für einen Drogenabhängigen darstellt. Er hat die Entziehung bereits als „Strafe‘‘,

d. h. als repressive Antwort auf sein delinquentes Verhalten empfunden“ * Durch

die Entziehungskur ist für den Behandelten zudem die unmittelbare Ursache für

seine Bestrafung entfallen. Ihn nun noch der Strafe i. e. S. zuzuführen, bedeutet

245

.

eine erhebliche Erschwerung der Heilungschance

Hier bietet das Gesetz nunmehr eine notwendige Hilfestellung. Nach $ 67 Abs.

4 StGB ist die Zeit des Vollzugs der Maßregel voll anzurechnen, ohne daß ein

weiterer Beschluß ergehen muß, und sodann kann das Gericht gem. $ 67 Abs. 5

StGB nach seinem Ermessen die Vollstreckung des Strafrestes zur Bewährung

aussetzen, selbst wenn noch nicht zwei Drittel der verhängten Strafe durch die

Anrechnung erledigt sind?®,

239 Dazu Heuermann mit Überblick über die ausländischen Regelungen (128) S. 209 ff.

240 Dazu Marquardt (207) S. 15 und 34 ff; Schmidhäuser (272) S. 664.

241 Für ein entsprechendes Vorgehen nach dem alten Recht bereits Ewald (87) S. 266

und Siegert (292) S. 355. Vgl. auch Langelüddeke (194) S. 84 und (193) S. 14;

Pohlmann (241) 8 44 Abs. 1. Kritisch allgemein zur Regelung des 8 67 Abs. 2 StGB

Marquardt (207) S. 164 f.

242 Marquardt (207) S. 35 m.w.N.

243 Langelüddeke (194) S. 85; Erdmann und Missioni (82) S. 192; Rollof (258) S. 208.

244 Marquardt (207) S. 36.

245 Heuermann (128) S. 225.

246 Dazu Marquardt (207) S. 164.

88

III. DER BEGRIFF DER DROGENABHÄNGIGKEIT IN

MEDIZINISCH-PSYCHIATRISCHER UND JURISTISCHER SICHT

A. Fragestellung

Hat ein Täter eine strafbare Handlung im Zusammenhang mit Betäubungsmitteln

begangen, so ist für die strafrechtliche Beurteilung entscheidend, inwieweit vor-

hergegangene Applikation von Rauschmitteln die Handlungsweise des Delinquen-

ten beeinflußte.

Für den Richter ist dies unter zwei Gesichtspunkten von Bedeutung:

1) Muß von einer Strafe abgesehen oder kann sie gemindert werden, weil beim

Täter die Schuldfähigkeit durch die psychotrop wirkenden Drogen ausge-

schlossen bzw. vermindert war ($8 20, 21 StGBY*, und

2) muß der Delinquent in eine Entziehungsanstalt bzw. bei fehlender Heilungs-

chance in ein psychiatrisches Krankenhaus eingewiesen werden.

Für die medizinischen Sachverständigen stellt sich die Frage, ob bei dem Pa-

tienten eine Drogenabhärigigkeit im Sinne der verschiedenen anerkannten Ab-

hängigkeitstypen vorliegt. Sodann muß Auskunft über den Einfluß der Drogen-

abhängigkeit auf die Schuldfähigkeit und über die Heilungschance der Drogen-

abhängigkeit gegeben werden?*®, Es ist daher im folgenden zu untersuchen, in-

wieweit der medizinische Begriff der „Drogenabhängigkeit‘‘ mit dem entsprechen-

den juristischen Begriff in $ 64 StGB übereinstimmt.

B. Gesetzliche Formulierung der Drogenabhängigkeit

Das seit dem 1. 1. 1975 geltende Strafrecht benutzt ebenso wie $ 42 c StGB a.

F. nicht die Ausdrücke „Drogenabhängigkeit‘“ oder „Sucht‘‘. Eine Unterbringung

in eine Entziehungsanstalt wird angeordnet, wenn

247 Ausführlich Täschner u. Wanke (311) S. 151 ff, die als „Faustregel‘* bei indirekter

Beschaffungskriminalität verminderte Schuldfähigkeit und bei direkter Beschaffungs-

kriminalität Schuldunfähigkeit annehmen. Hierzu Witter (335) S. 1040 f, der sehr re-

striktiv auf die Erheblichkeit der psychischen Normabweichung abstellt und nicht

mehr die in der Regel vorliegende psychosomatische Grundstruktur des Drogenab-

hängigen für eine Bejahung der Schuldunfähigkeit ausreichen lassen will. Kritisch

auch-Würtenberger (339) S. 212; anders Langelüddeke (194) S. 81 und Bruns (43)

S. 477. Dazu auch Keller (155) S. 52 und Brunner (41) S. 250 f. Nach Kleiner (163)

S. 154 ist bei Cannabisintoxikation häufig von verminderter Schuldfähigkeit auszu-

gehen. Über die Bedeutung eines Berufsverbotes für einen drogenabhängigen Arzrt

Heinitz (120) S. 43.

248 Dazu Nass (226) 5. 67 ff,

89

1) der Täter den Hang hat, alkoholische Getränke oder andere berauschende

Mittel im Übermaß zu sich zu nehmen,

2) er wegen einer rechtswidrigen Tat, die er im Rausch begangen hat oder die

auf seinen Hang zurückgeht, verurteilt oder nur deshalb nicht verurteilt wird,

weil seine Schuldfähigkeit erwiesen oder nicht auszuschließen ist, und

3) die Gefahr besteht, daß er infolge seines Hanges erhebliche rechtswidrige Ta-

ten begehen wird.

Die sprachliche Änderung des $ 64 StGB gegenüber dem 8 42 c StGB a. F.

erfolgte nach dem Willen des Gesetzgebers nur aus redaktionellen Gründen, so-

weit sie die Begriffe „gewohnheitsmäßig im Übermaß geistige Getränke oder

andere berauschende Mittel‘“ ersetzt hat durch den „Hang, alkoholische Ge-

tränke oder andere berauschende Mittel im Übermaß‘“??, Sie sind so weit wie

möglich gefaßt. Berauschende Mittel sind daher solche, „„die ähnlich berau-

schend oder betäubend wirken wie geistige Getränke“?°, die Rauschwirkun-

««251

gen hervorrufen

oder eine „„Veränderung in der Freiheit der Willensbildung‘‘

bewirken?“ pzw. die Zurechnungsfähigkeit beeinflussen, auch ohne daß das

Hemmungsvermögen erheblich vermindert ist?®,

Die Definition des Hanges, berauschende Mittel im Übermaß zu sich zu

nehmen, ist nicht so einhellig. Nach Schönke-Schröder liegt ein solcher dann vor,

wenn der „durch Gewöhnung erworbene Hang den Täter so beherrscht, daß er

ihm immer wieder nachgibt“”". Lackner bezeichnet als Hang, die „eingewurzelte

auf Grund psychischer Disposition bestehende oder durch Übung erworbene

intensive Neigung, immer wieder . . . Rauschmittel im Übermaß zu sich zu nehmen

(Tunk- oder Rauschmittelsucht)‘“?° , In der Regel wird aber mit dem BGH ein

derartiger Hang bereits dann angenommen, wenn der Täter die berauschenden

Mittel „in einem solchen Maße zu sich nimmt, daß er sich dadurch in einen

Rausch versetzt oder doch seine Gesundheit schädigt oder seine Arbeits- und

Leistungsfähigkeit herabsetzt‘“?® . Der BGH läßt gleichzeitig erkennen, daß diese

Voraussetzungen selbst dann erfüllt sein können, wenn der medizinische Sach-

verständige eine ,,Alkoholsucht“verneintzs7.

249 Niederschriften (232) S. 491; Bruns (42) S. 241.

250 Schönke-Schröder (279) 8 42 c Rdnr. 3.

251 Leipziger-Kommentar (169) $ 42 c Anm. II 1.

252 Baumann (18) S. 251.

253 BGH LM Nr. 3 zur 8 42 c StGB.

Nach Maurach u. Zipf (210) S. 31 soll mit der Ersetzung des Begriffs „Rauschmittel‘‘

durch „berauschende Mittel‘“ sogar „der Ausschluß einer allzu engen Auslegung in

der künftigen Handhabung vermieden werden‘‘, Dazu bestand aber kein Anlaß.

254 Schönke-Schröder (279) 8 42 c Rdnr. 3 unter Hinweis auf BGHSt 3, 340. Dort ist

allerdings eine derartige Definition nicht gemacht worden.

255 Lackner (190 a) 8 64 Anm. 2 a. Dreher (67) 8 64 Anm. 2 B spricht ebenfalls von der

den Täter „treibenden Neigung‘‘.

256 BGHSt 3, 339 (340); Leipziger-Kommentar (169) $& 42 c. Rdnr. 7; Maurach (209)

S. 980.

257 BGHSt 3, 339 (342).

90

C. Medizinische Formulierung der Drogenabhängigkeit

Der medizinische Suchtbegriff ist seit langer Zeit stark umstritten. Die Begriffe

„Sucht‘‘ und „Gewöhnung‘‘ wurden häufig synonym gebraucht und dadurch not-

wendige Differenzierungen verwischt. Im Jahre 1952 hat daher die Weltge-

sundheitsorganisation (WHO) eine Trennung zwischen den Begriffen „Sucht‘‘

und „Gewöhnung‘‘ gezogen. Danach war Gewöhnung die schwächere Beziehung

zu einer Droge, weil die individuelle Entscheidungsfreiheit erhalten bleibt.

Sucht war dagegen von einer persönlichkeitsfremden, zwangsartigen Kompo-

nente mitbestimmt?.

Während bei der „Sucht‘‘ eine schädliche Wirkung für den einzelnen und für

die Gesellschaft auftreten mußte, reichte für die „Gewöhnung‘‘ eine schädliche

Wirkung, wenn überhaupt, in erster Linie für den einzelnen aus?® _ Diese

Trennung wie die Einzelbegriffe selbst haben Kritik erfahren. Da es bis zu sie-

ben verschiedenen Suchtdefinitionen gab, kann es nicht verwundern, daß von

einem „babylonischen Begriffsgewirr‘‘ gesprochen wurde?®,

1964 hat daher die WHO vollständig auf sie verzichtet und den neuen Be-

griff „Drogenabhängigkeit‘‘ (drug dependence) im Unterschied zum bloßen

„Mißbrauch von Drogen‘‘ (drug abuse) eingeführt. Zunächst wurde als Drogen-

abhängigkeit der Zustand bezeichnet, der bei periodischer oder chronischer

Intoxikation vorliegt, für das Individium und/oder die Gemeinschaft schädlich

ist, und der durch wiederholten Gebrauch von Drogen natürlicher oder synthe-

tischer Art erzeugt wird.

Charakteristisch sind dafür:

1) übermächtiger Wunsch oder Zwang, die Drogen einzunehmen und auf jede

Art und Weise zu beschaffen,

2) eine Tendenz, die Dosis zu steigern,

3) eine psychische und im allgemeinen auch physische Abhängigkeit von der

Wirkung der Droge,

261

4) eine schädliche (zerstörende) Wirkung auf Individuum und Gesellschaft

Allerdings blieb besonders die letzte, die soziologische Komponente in der

medizinischen Literatur umstritten. Es wurde gefordert, daß mit dem neuen

Begriff ein rein medizinisch-wissenschaftlicher Terminus geschaffen werden

sollte, der ‚, als solcher keine soziologischen oder juristischen Implikationen

258 Schuberth (283) S. 3 m.w.N.; Erhardt in Ponsold (72) S. 118 f; Rommeney (261)

S. 836 ff.

259 v. Wartburg (325) S. 8 m.w.N.; Völksen (318) 5. 57 f.

260 v. Wartburg (325) S. 5.

261 Schuberth (283) S. 4; Kullmann (189) S. 25 ff. Zu diesen Fragen eingehend Kielholz

und Ladewig (159) S. 9 ff und dieselben (161) S. 101 ff; Kielholz (156) S. 15;

v. Wartburg (325) S. 7 f weist nach, daß diese Charakteristika genauso für den Sucht-

begriff zutreffen; so auch Roeder (255) S. 3 f. Gegen die Brauchbarkeit der medizini-

schen Formulierung überhaupt Kaiser (151) S. 143.

91

mehr aufweisen‘‘ dürfe. Danach soll der Begriff „Drogenabhängigkeit‘“ nichts

über die Gefährdung der Volksgesundheit oder die Notwendigkeit irgendeiner

262

Drogenkontrolle mehr aussagen

.

Die wesentlichen Elemente sind dann nur:

1) die p;ychische Abhängigkeit, die sich in der Veränderung des Verhaltens

des einzelnen zeigt, besonders in der Bereitschaft, ein großes Risiko einzu-

gehen, um die Droge zu erlangen26 a

2) die physische Abhängigkeit, verbunden mit einem Abstinenzsyndrom bei

plötzlichem Absetzen der Droge;

3) die Toleranzsteigerung, d. h. die Notwendigkeit einer Dosissteigerung. Dieses

Element muß allerdings nicht als begriffsnotwendig angesehen werden?,

Als eigentlicher Unterschied der Begriffe „Sucht‘‘ und „Drogenabhängigkeit‘‘

ist damit gerade die für die Poenalisierung des Drogenkonsums wesentliche

Aussage, die Gefahr für die Volksgesundheit, weggefallen

265

.

Dennoch hat die WHO 1969 die Drogenabhängigkeit wie folgt definiert:

„Drogenabhängigkeit ist ein psychischer und manchmal auch physischer Zu-

stand, der durch die Wechselwirkung eines lebenden Organismus und einer

Droge entsteht. Er zeichnet sich durch Reaktionen aus, die stets den Zwang

beinhalten, die Droge regelmäßig oder periodisch einzunehmen. Dabei besteht

einerseits das Bedürfnis, die psychischen Wirkungen der Droge zu erfahren,

andererseits der Drang, Abstinenzsymptome zu vermeiden. Toleranz kann vor-

liegen, muß aber nicht. Ein Individuum kann von mehr als einer Droge ab-

hängig sein

2

.

„Drogenmißbrauch“‘ ist dagegen, ein „dauernder oder vereinzelter über-:

mäßiger Drogengebrauch, der ohne Beziehung zu einer annehmbaren medi-

zinischen Praxis erfolgt oder mit einer solchen unvereinbar ist‘“?°7, Für die

juristische Betrachtungsweise wäre damit die Beschränkung der Definition der

Drogenabhängigkeit, die v. Wartburg begrüßt, bedauerlich, da sie ausdrücklich

dem Juristen keine Hilfestellung gewähren will. Dadurch könnte ein weiterer

Begriff notwendig werden, der dann die Problematik noch vergrößert.

Dies sieht auch v. Wartburg, wenn er schreibt: „Diese Frage stellt sich ins-

besondere für den Juristen, der zwar mit der neuen Terminologie relativ exakte

Umschreibungen verschiedener Tatbestände erhält, welche sich aber leider über

die Schwere des sozialen Risikos der involvierten Substanzen weitgehend aus-

8

schweigen‘“?

.

262 v. Wartburg (325) S. 12 m.w.N.

263 Vgl. besonders Lennertz (198) S. 23.

264 Dazu ausführlich v. Wartburg (325) S. 14 ff,

265 Vgl. oben S. 53 ff.

266 WHO Expert Committee, zitiert nach v. Wartburg (325) S. 11.

267 v. Wartburg (325) S. 40 m.w.N.

268 v. Wartburg (325) S. 32.

92

Nun werden allerdings von der WHO verschiedene konkrete Formen der

Drogenabhängigkeit beschrieben, bei denen dann im einzelnen auf die Gefahr

für die Gesellschaft eingegangen wird. Es sind dies:

die Abhängigkeit vom Morphin-Typ

die Abhängigkeit von Kokain-Typ und

die Abhängigkeit von Cannabis-Typ als die „klassischen‘‘ Abhängigkeitsformen

und nun zusätzlich, die Abhängigkeit vom Halluzinogen-, Amphetamin- und

Barbiturat-Typus“°. Das bedeutet aber, daß für jeden einzelnen Typus ge-

trennt die Gefahr für die Allgemeinheit untersucht werden muß, um die Vor-

aussetzungen des $ 64 StGB mit der medizinischen Aussage vergleichen zu

können.

D. Vergleich der Formulierungen

Während seit langem versucht wird, den medizinisch-psychiatrischen Begriff der

Drogenabhängigkeit genauer zu umreißen und klare Typen der Art der Abhängig-

keit zu beschreiben, ist die juristische Terminologie im $ 64 StGB weitgehend

unbestritten?”,

Das liegt einmal daran, daß die Umschreibungen des $ 64 StGB von vorn-

herein sehr weit gefaßt wurden, da sie hauptsächlich vom Alkoholmißbrauch

bestimmt waren. Zum anderen hat der Gesetzgeber durch die weiteren Vor-

aussetzungen der uferlosen Anwendung (z. B. auf die Nikotinabhängigkeit)

einen Riegel vorgeschoben und somit auf eine genaue Umschreibung verzich-

ten können.

Eine Verbindung zur medizinischen Diskussion über die Drogenabhängig-

keit ist lediglich bei Schönke-Schröder zu erkennen 71 _ In ihrer Definition

wird sowohl die „Gewöhnung‘‘ wie das zwanghafte Element der „Sucht“‘‘ ange-

sprochen. Die in der Praxis vorherrschende Beschreibung des Hanges, berauschen-

de Mittel im Übermaß zu sich zu nehmen, stellt aber lediglich auf das Über-

maß und die Individualschädigung ab und entspricht damit in etwa der „Ge-

wöhnung‘‘ i.S. der medizinischen Definition und nunmehr allein durch den Be-

l6272‚

griff des „Übermaß‘‘ dem des „Drogenmißbrauchs

Das entsprach auch der gesetzlichen Formulierung in $ 42 c StGB a.F. in

dem ausdrücklich von „gewohnheitsmäßig‘‘ gesprochen wurde.

269 Dazu im einzelnen v. Wartburg (325) S. 20 ff,

270 Dadurch treten in diesem Bereich die oft zitierten terminologischen Schwierigkeiten

nicht auf, Vgl. dazu Dietze (61) S. 129.

271 Vgl. oben S. 90 Anm. 254 und Leipziger-Kommentar (169) $ 42 c Rdnr. 9.

272 Anders aber Lackner oben S. 90 Anm. 255, nur entspricht seine Definition eher

der des Mißbrauchs als der Sucht,

93

Hinsichtlich der Formulierung „Übermaß‘‘ ist in bezug auf die Suchtstoffe

von medizinischer Seite Kritik geübt worden, weil auch das regelmäßige Zu-

sichnehmen einer geringen Dosis mitumfaßt sei.

Daher wird vorgeschlagen, „die Worte im ‘Übermaß’, über die man sich nur

schwer wird einigen können‘‘, wegzulassen“ *,

Der BGH hat bei der Auslegung des Begriffs „im Übermaß‘‘ die rein quan-

titative Seite verlassen und entscheidend auf die die Schuldfähigkeit aufhebende

oder mindernde Wirkung abgestellt"". Dadurch erweitert er den Begriff über

den Wortsinn einer rein quantitativen Wertung hinaus und hat deshalb diese

Bedenken gegenstandslos gemacht. Somit ist eine geringe Dosis nur dann

„übermäßig‘‘, wenn sie stärker psychotrop wirkt.

Im Ergebnis kann festgestellt werden: Bejaht der Psychiater bei einem Tä-

ter eine Drogenabhängigkeit, so ist die erste Voraussetzung des 8 64 StGB er-

füllt. Es liegt dann stets eine gewohnheitsmäßige Zusichnahme berauschender

275

.

Mittel im Übermaß vor, weil die medizinische Formulierung enger ist

Verneint der Psychiater dagegen eine Drogenabhängigkeit beim Täter, so

muß von juristischer Seite beachtet werden, daß die erste Voraussetzung von

$ 64 StGB dennoch erfüllt sein kann und eine weitere Klärung der Beziehung

Täter-Droge vonnöten ist. Meist wird dann aber die Anwendung des $ 64 StGB

an den anderen Voraussetzungen scheitern. So wird ein ursächlicher (sympto-

matischer)?7® Zusammenhang zwischen Drogengebrauch und der Begehung eines

Verbrechens oder Vergehens in der Regel nur dann zu bejahen sein, wenn beim

Täter eine starke, zumindest psychische Abhängigkeit von der Droge vorliegt.

Außerdem ist im Sinne des $ 64 StGB eine Einweisung erst dann zulässig,

wenn die Gefahr besteht, daß der Täter infolge seines Hanges erhebliche rechts-

widrige Taten begehen wird. Damit wird die Gefahr für die Gesellschaft ange-

sprochen, die nach der medizinischen Definition über den Begriff der „Drogen-

abhängigkeit‘‘ hinausgeht und Anlaß war, einzelne Abhängigkeitstypen festzu-

legen. Im folgenden soll dies kurz anhand der ‚,klassischen‘‘ Abhängigkeits-

typen dargestellt werden?”7,

Die beiden Abhängigkeitstypen des Morphin-Typs und des Kokain-Typs bie-

ten i. S. des $ 64 StGB keine Schwierigkeiten: Der Morphin-Typ ist gekenn-

zeichnet durch eine ausgeprägte psychische Abhängigkeit von der Droge und

Toleranzerscheinungen. Zudem ist auch physische Abhängigkeit zu bejahen?”®

273 Langelüddeke (194) S. 82.

274 BGH LM Nr. 3 zur $ 42 c StGB.

275 So auch Witter (335) S. 1042 für die Fälle süchtiger Verwahrlosung. Drogendiebstahl

und Verstoß gegen das OpiumG.

276 Baumann (18) 5. 59 f.

277 Vgl. oben S, 93,

278 Zur besonderen Bedeutung der physischen Abhängigkeit für die juristische Betrach-

tungsweise: v. Wartburg (325) S. 18.

94

Hier liegt es nahe, daß der Konsument — schon um den Abstinenzsyndromen zu

entgehen — erhebliche Energie entfalten wird, um die Betäubungsmittel zu er-

langen. Die psychische Abhängigkeit bedeutet einen Zwang, den Drogennach-

schub aufrechtzuerhalten, und ist i. S. des 8 64 StGB sogar mehr als ein Hang,

berauschende Mittel im Übermaß zu sich zu nehmen. Die physische Abhängig-

keit läßt erwarten, daß der Abhängige alles unternehmen wird, um weitere —

und immer mehr — Drogen zu erhalten. Er stellt eine Gefahr für die Allgemein-

heit dar, da er auch vor schweren Delikten nicht zurückschrecken wird.

Beim Kokain-Typ fehlt es dagegen am „Tatbestandsmerkmal der physischen

Abhängigkeit und der Toleranz“?”, Allerdings wird eine ausgeprägte psychische

Abhängigkeit bejaht, die in aller Regel einen intensiven und gefährlichen Miß-

brauch auslösen kann. Hinsichtlich der Prognose, daß der Täter erhebliche

rechtswidrige Taten begehen werde, muß aber festgestellt werden, ob der Tä-

ter derartig psychisch vom Kokain abhängig ist, daß er vor Straftaten, die

über eine bloße Selbstgefährdung hinausgehen, nicht zurückschrecken wird.

Eine weitere Abstufung besteht beim Cannabis-Typ. Es fehlen wie beim Ko-

kain-Typ die Merkmale der Toleranz und der physischen Abhängigkeit? , Die

psychische Abhängigkeit ist zudem nicht bestimmt von einer Substanzzufuhr

um jeden Preis, sondern nur von einem Verlangen nach wiederholtem Drogen-

konsum?®! . Hier wird ersichtlich, daß nur in besonderen Fällen die Prognose

i. S. des 8 64 StGB erstellt werden kann. Damit wird gleichzeitig deutlich, daß

$ 64 StGB in der derzeitigen Fassung häufig seiner Aufgabe, eine Heilung des

drogenabhängigen Täters zu erzielen, nicht gerecht werden kann. Gerade bei den

Tätertypen des Cannabis- und des Halluzinogen-Typs282 bedarf es außergewöhn-

licher psychiatrischer Anstrengungen?® , Ihre zu erwartenden Straftaten werden

häufig aber keine „erheblichen rechtswidrigen Taten‘‘ i. S. des 8 64 StGB dar-

stellen?# , Hier bleibt dann nur der Umweg über die Unterbringungsgesetze der

Länder, da ein sofortiger Strafvollzug keine Lösung ihrer speziellen Probleme

bedeutet. Dann aber werden diesem Täterkreis die besonderen Garantien der

88 67 d Abs. 1 und 67 e Abs. 2 StGB vorenthalten?® ,

Somit ist auch aus diesem Grunde vom Strafgesetzgeber zu fordern, daß für die

Prognose i. S. des 8 64 StGB „weitere rechtswidrige Taten“‘“ ausreichen sollten.

279 v. Wartburg (325) S. 21 f; Kielholz u. Ladewig (159) S. 66 ff.

280 Anders z.T. Huber (135) S. 65.

281 v. Wartburg (325) S. 22 f,

282 Dazu v. Wartburg (325) S. 24.

283 Grigun (110) S. 62.

284 Sie sind allerdings nach der hier vertretenden Auffassung auch keine „bloßen Selbst-

schädigungen‘‘ — wie das OLG Hamm (vgl. oben S. 84 Anm. 221) anzunehmen

scheint — sondern stellen eine Gefahr für die Volksgesundheit dar, Nur ist diese Ge-

fahr nicht die, die mit den erheblichen rechtswidrigen Taten i.S. des 8 64 StGB an-

gesprochen wird. Nach dem Gesetzeswortlaut ist daher bedauerlicherweise bei

„bloßer Selbstgefährdung‘‘ in der Tat 8 64 StGB abzulehnen; hier bleibt dann nur

die landesrechtliche Unterbringung. Vgl. Leipziger-Kommentar (169) 8 42 c Rdnr. 16.

285 Dazu oben S. 79 f.

95

ZUSAMMENFASSENDE DARSTELLUNG

1) Die polizeilichen Kriminalstatistiken lassen erkennen, daß die Drogenkrimi-

nalität in der Bundesrepublik Deutschland seit 1969 epidemiehaft anstieg. Die

nähere Untersuchung der Drogenarten und Tätergruppen weist darauf hin,

daß dies zum größten Teil auf den Verkehr mit Halluzinogenen und Canna-

bisprodukten durch Jugendliche, Heranwachsende und junge Erwachsene zu-

rückzuführen ist.

2) Die Kriminalstatistiken lassen auf dem Gebiet der Drogenkriminalität wegen

der hohen Dunkelziffer nur begrenzt Aussagen zu. Daher wurde eine eigene

Untersuchung nach dem Muster der Delinquenzbefragungen unter mehr als

800 Schülern an verschiedenen Schulen unternommen. Beide Methoden

ließen erstaunliche Übereinstimmungen erkennen, obwohl die Dunkelziffer

mit mehr als 90 % berechnet wurde. Statistik und Untersuchung ergaben ge-

meinsam ‚, daß der Drogenkonsum unter Schülern weit verbreitet ist. Die vor-

liegende Untersuchung stimmt im übrigen mit anderen zum gleichen Zeit-

punkt vorgenommenen Befragungen weitgehend überein.

3) Ein großer Prozentsatz der statistisch ausgewiesenen Drogenkriminalität be-

trifft den bloßen Erwerb von Drogen zum Eigenbedarf, also den Drogenkon-

sum. Im Betäubungsmittelgesetz ist der Genuß von Drogen nicht ausdrück-

lich poenalisiert. Die verschiedenen Tatmodalitäten der Strafvorschriften des

$ 11 BtMG ergeben aber eine De facto-Strafbarkeit des Drogenkonsums. Die

strafrechtsdogmatische Rechtfertigung dafür läßt sich nicht aus einer hier ver-

botenen Selbstgefährdung oder Selbstverletzung des „Opfers‘‘ entnehmen,

sondern nur aus der Gefährdung der Volksgesundheit bereits durch den Dro-

genkonsum. Durch die im ersten Teil der Arbeit nachgewiesene epidemie-

hafte Verbreitung des Drogenmißbrauchs sind ernsthafte Gefahren für die

Gesellschaft zu befürchten, die eine strafrechtliche Ahndung des „bloßen‘‘

Drogenkonsums zulassen.

4) Bei der Frage der Haschischprohibition muß berücksichtigt werden, daß zwar

gesundheitliche Schädigungen bislang nicht eindeutig nachgewiesen sind, aber

ein auf Cannabisprodukte beschränkter längerer Drogenkonsum äußerst sel-

ten ist. Die Befragung im ersten Teil der Arbeit ergab, daß bereits unter

Schülern die Mehrzahl der Haschischkonsumenten über spätere LSD-Erfah-

rungen berichtete.

5) Die Strafbestimmungen des Betäubungsmitttelgesetzes sind unübersichtlich

und teilweise unverständlich. Sie könnten und sollten weitgehend zusammen-

gefaßt werden. Die noch im Betäubungsmittelgesetz verbliebenen willkürlich

96

anmutenden und schwer erklärbaren Ergebnisse durch die Kasuistik des 8 11

Abs, 1 BtmG können vermieden werden, wenn bereits der Genuß von Dro-

gen poenalisiert würde. Das für Halluzinogene und Cannabisprodukte kriminal-

politisch notwendige Korrektiv kann mit $& 11 Abs. 5 BtmG erfolgen.

6) Verfehlt sind mehrere Regelbeispiele für besonders schwere Fälle im 8 11 Abs. 4

BtmG. Bezeichnenderweise wird in der Literatur vorgeschlagen, das Regelbei-

spiel des $ 11 Abs. 4 Nr. 6 Buchstabe b BtmG gerade nicht als solches zu be-

handeln und $ 11 Abs. 4 Nr. 1 BtmG anders auszulegen, als der Gesetzgeber

beabsichtigte.

7) Eine in der Praxis zufriedenstellende Behandlung der Drogenkriminalität ist

nur denkbar, wenn die einzelnen Drogen nicht wie im Betäubungsmittelgesetz

gleich behandelt werden. Im $ 1 BtmG sollten die Halluzinogene und Canna-

bisprodukte (Psychotomimetica) gesondert geregelt werden. Dann könnten

auch die Regelbeispiele im $ 11 Abs. 4 BtmG besser begrenzt und das krimi-

nalpolitisch sinnvolle Absehen von Strafe nach 8 11 Abs. 5 BtmG für diese

Drogen erweitert angewendet werden.

8) Die strafrechtlichen Folgen der Drogendelinquenz im Bereich der Maßregeln

der Besserung und Sicherung sind im neuen Strafrecht besser als früher ge-

regelt. Die in der Praxis herrschende Auffassung über die Konkurrenz der

Maßregel nach $ 64 StGB zu den Unterbringungsgesetzes der Länder einer-

seits und zu $ 63 StGB andererseits ist aber bedenklich, weil sie weitgehend

verhindert, daß Drogenabhängige entsprechend der gesetzgeberischen Inten-

tion nach $ 64 StGB in eine Entziehungsanstalt eingewiesen werden. Sie ist

auch strafrechtlich zweifelhaft, da sie dem Anliegen des 8 64 StGB nicht

gerecht wird.

9) $ 64 StGB ist in seinen gesetzlichen Voraussetzungen unberechtigt zu eng ge-

faßt, da vom Täter künftig „erhebliche rechtswidrige Taten‘‘ befürchtet wer-

den müssen. Auf Grund der engen übrigen Voraussetzungen des 8 64 StGB

wäre es besser, hier lediglich künftige „rechtswidrige Taten‘‘ ausreichen zu

lassen.

10) Der medizinisch-psychiatrische Begriff der „Drogenabhängigkeit‘‘ entspricht

nur zum Teil den Voraussetzungen im $ 64 StGB. Bei einem drogenabhän-

gigen Täter liegt im Sinne des 8 64 StGB stets der Hang vor, berauschende

Mittel im Übermaß zu sich zu nehmen. Dagegen muß bei der Gefährlich-

keitsprognose auf die einzelnen medizinisch anerkannten Drogentypen ein-

gegangen werden.

97

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112

Kaiser — Strafvollzug

Eine Einführung in die Grundlagen

Von Prof. Dr. Günther Kaiser, Freiburg, Dr. Hans

J. Kerner und Prof. Dr. Heinz Schöch. 2., völlig

überarbeitete Auflage. 1977. 420 Seiten. Mit Tab.

Geb. DM 44,—

UTB Uni-Taschenbuch Band 706: DM 19,80

Das Buch vermittelt über die Begriffe und Grundfragen des

Strafvollzugs einschließlich seiner Geschichte und Reform

einen systematisch geordneten Überblick. Es wendet sich vor

allem an die Rechtsstudenten der Wahlfachgruppe „Krimi-

nologie, Jugendstrafrecht, Strafvollzug”’, ist aber auch für

andere Studenten, besonders für angehende (Sozial-) Päda-

gogen, Psychologen, Soziologen und Sozialarbeiter von fach-

lichem Interesse. Darüber hinaus wurde an die Praktiker in

Strafvollzug und Rechtspflege gedacht, die nicht mehr die

Zeit haben, die außergewöhnlich angewachsene Literatur zu

verfolgen. In Einzelheiten wurden zahlreiche Anregungen

der Leser der ersten Auflage verwertet und Veränderungen

vorgenommen, um die Darstellung zu präzisieren. Das

Schrifttum ist bis zum 1. Juni 1977 berücksichtigt. In dem am

Schluß veröffentlichten Entscheidungsregister finden sich

die Nachweise für die Fundstellen der im Text verarbeiteten

Entscheidungen in den einschlägigen Zeitschriften.

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CFM

C.F.Müller

Juristischer Verla

Postfach 102640 - 6900 Heidelberg 1