NKS_1967_030
author: Eisenberg, Ulrich

KRIMINOLOGISCHE SCHRIFTENREIHE

aus der Deutschen Kriminologischen Gesellschaft

BAND 30

STRAFE UND

FREIHEITSENTZIEHENDE

MASSNAHME

von

Ulrich Eisenberg

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KRIMINALISTIK VERLAG HAMBURG

KRIMINOLOGISCHE SCHRIFTENREIHE

der

Deutschen Kriminologischen Gesellschaft

Herausgeber:

Professor Dr. Dr. Armand Mergen

1967

Printed in Germany

© by KRIMINALISTIK

Verlag für kriminalistische Fachliteratur

Gesamtherstellung: Friedr. Petersen, Husum

Alle Rechte vorbehalten

Dedicado con todo carifio

a mi estimado hermano Oswalt

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Sila, sila nuZna, bez sily nicego i ne voz’me$s

no silu nado dobyvat

siloj — Ze, vot etogo, to oni i ne znajut

(Dostojewski

askolnikoff)

Vorwort

Die nach dem geltenden deutschen Strafrecht neben der Strafe zu einer mit Frei-

heitsentzug verbundenen Maßnahme zu Verurteilenden bilden eine in mancherlei

Hinsicht wenig attraktive Auswahl sämtlicher überführten Täter. Dies darf die

Aufmerksamkeit für die Situation d1eser Tätergruppe innerhalb der Strafrechts-

pflege nicht beeinflussen.

Die vorliegende Arbeit will ein bescheidener Versuch sein, Nachteile des Systems

der gleichzeitigen Verurte11ung zu Strafe und freiheitsentziehender Maßnahme

aufzuzeigen und ein anderes System vorzuschlagen. Dabei liegt das Schwerge-

wicht auf der Berücksichtigung der Aspekte der Kriminalpolitik und insbesondere

der Kriminologie, wobei von der im Ausland seit langem überwiegenden und

sich neuerdings auch in Deutschland ausbreitenden Ansicht ausgegangen wird

daß Pönologie und Kriminalpädagogik als Teilgebiete der Kriminologie einzu-

ordnen sind. Daneben konnten die strafrechtlich-dogmatischen Fragen mit-

unter nicht erschöpfend, sondern nur insoweit behandelt werden, als es der Zu-

sammenhang der Arbeit verlangte

Herrn Professor Dr. Dr. Mergen, meinem verehrten Lehrer, möchte ich an dieser

Stelle innigen Dank sagen für seine Unterstützung bei der Abfassung dieser

Arbeit

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Inhaltsverzeichnis

Schrifttum

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XV

Abkürzungsverzeichnis

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XVIII

Gliederung

1. Teil

Die Zweispurigkeit in der gegenwärtigen deutschen Verbrechensbekämpfung

O MO

I. Das Institut der Zweispurigkeit

1. Der Begriff der Zweispurigkeit

CF (D n TE

2. Formen der Zweispurigkeit

Oa SO O OO

3. Die rechtlichen Grundlagen der Zweispurigkeit

OS A O

a) im ALR

E OO O TE OO OO O O O O

b) im geltenden Recht

OE OO OE

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( FE S T DE OE O AT A

c) im E 1962

II. Der theoretische Widerspruch im System der Zweispurigkeit

1. Das System der Zweispurigkeit

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2. Der innere Widerspruch des Systems

O OO E E

III. Die Zweispurigkeit in ihrer praktischen Anwendung

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1. Der von der Zweispurigkeit betroffene Täterkreis, untersucht an

Hand der Fälle, in denen in den Jahren 1950 bis 1964 im Land-

gerichtsbezirk Hanau a. M. neben der Strafe eine fMaßnahme an-

ON AA U e

geordnet wurde

XI

a) Überblick über die vor dem Einzelrichter verhandelten Fälle

b) Die übrigen Fälle

10

aa) Einzelne Betroffene

10

13

bb) Zusammenfassende Angaben

Die Vollstreckung der Strafe

Q OO A O

18

18

) Die Situation in den Strafanstalten

b) Die Wirkungen des Strafvollzuges

19

Die Vollstreckung der neben der Strafe 1ngeordneten fMaßnahmen,

insbesondere der SV

25

a) Die Hintanstellung des Vollzugswesens in der Straf°esetzgebung

25

b) Die Vollstreckung der fMaßnahmen neben der Strafe

im allgemeinen

Q 0 OS OE OR OO

27

c) Die Vollstreckung der SV neben der Strafe

28

aa) Die Ausgestaltung des Vollzuges

28

29

bb) Die Erschwernisse für den SMiten

a) Der zweifache Freiheitsentzug .

29

ß) Die unbestimmte Dauer der Verwah1ung

30

y) Die Voraussetzungen für die Entlassung .

30

cc) Der Zweck der Besserung .

31

a«) Die Ausgangsposition

31

ß) Die Tätigkeit der Voll7ugsorganc

31

dd) Der Zweck der Sicherung .

32

4. Die Anordnung der fMaßnahmen neben der Strafe durch den Richter

33

34

a) Die Problematik der verminderten Zurechnungsfähigkeit .

aa) Die Zurechnungsfähigkeit als seinswissenschaftlich unquali-

fizierbares Kriterium

34

bb) Die Psychopathen

35

b) Die allgemeine Einstellung des Richters gegenuber der. Zweis

spungke1t

37

aa) Die intensive Verte1d1gung des Angeklagten

38

bb) Die Bedenken des Richters hinsichtlich des zweifachen Voll-

zuges

38

cc) Die Zurückhaltung gegenüber Reformen..

39

dd) Die Einstellung gegenüber den Alkoholikern

39

IV. Die Zweispurigkeit und der Grundsatz der Verhältnismäßigkeit

40

1. Der Grundsatz der Verhältnismäßigkeit in der Kriminalpolitik

40

2. Die Prävention innerhalb der Zweispurigkeit

41

a) Spezialprävention

41

b) Generalprävention

43

43

aa) Die Allgemeinabschreckung

a) Der abschreckbare Personenkreis

43

ß) Die Gewißheit der Überführung

44

XII

bb) Die Allgememabschreckungsw1rkung von Strafe und fMaß-

nahme im besonderen .

OFA 6O

45

a) Gegenüber den für eine fMaßnahme in Betracht kommen-

den Personen .

45

ß) Gegenüber der Allgememhe1t

46

3. Die Verletzung des Grundsatzes der Verhaltmsmaß1gke1t in der

Kriminalpolitik

O O OO

E E S

47

4. Strafrechtspflege und Kriminalpolitik, insbesondere der Vergeltungs-

gedanke

ONO OO

48

a) Die Ver°eltungstheone im all°ememen

48

b) Die Vergeltungstheorie im H1nbhck auf den von der Zwei-

spurigkeit betroffenen Täterkreis

53

2. Teil

57

Wegfall der Zweispurigkeit in der modernen Verbrechensbekämpfung

57

I. Das Strafensystem der Einspurigkeit

1

Die ‚materielle‘ Strafe

57

CO P E

57

a) Der veränderte Schuldbegr1ff

58

b) Die begrenzte Bedeutung für die Zwe15purxgken:

Die Strafe mit Sondervollzug

60

60

a) Die Konzeption

b) Die nachteiligen Begrenzungen

60

II

Das System der angewandten Einspurigkeit unter Beibehaltung der

herkömmlichen Unterscheidung von Strafe und fMaßnahme

61

1

61

Begriff und Entwicklung der angewandten Einspurigkeit

2

Die angewandte Einspurigkeit im Ausland

62

a) England

62

63

b) Belgien

c) Dänemark

64

d) Schweiz

67

Das Kriterium zur Best1mmung des maßnahmebedurft1gen Taters

67

Kriminalpolitische und rechtstheoretische Schwierigkeiten bei Bei-

68

behaltung der Unterscheidung von Schuldstrafe und fMaßnahme

a) Die Gefahr der rückläufigen Entwicklung

Y 0 LO

68

b) Die rechtlich ungleiche Beurteilung .

69

II

Das Maßnahmensystem der Einspurigkeit .

70

70

1. Die Anhängerschaft des einheitlichen Maßnahmenrechts

2. Das einheitliche Maßnahmenrecht als Gebot der Gerechtigkeit

73

a) Das Problem der Willensfreiheit

VT LE S LO KD

73

75

b) Die Folge der Unbeweisbarkeit der Willensfreiheit

XII

Die Proportionalität des staatlichen Eingriffs im einheitlichen Maß-

nahmenrecht

RE e DE e er e O26 N0 OE O O6 0R ea e

76

Die Prävention im einheitlichen Maßnahmenrecht

ONO G

77

a) Die Bedingungen für die Spezialprävention

77

b) Generalprävention

79

n

Die Ethik im einheitlichen Maßnahmenrecht

80

Wegfall des Instituts der Zweispurigkeit im einheitlichen Maß-

nahmenrecht

ÖO ROR O OLTE O O OD

83

XIV

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Weitere Schrifttumsnachweise finden sich in den Fußnoten zum Text.

XVII

Abkürzungsverzeichnis

ALR

Allgemeines Landrecht für die Preußischen Staaten von 1794

ArchKrimR

Archiv des Kriminalrechts

BSHG

Bundessozialhilfegesetz vom 30. Juni 1961.

DRiZ

Deutsche Richterzeitung

E 1962

Entwurf eines Strafgesetzbuchs mit Begründung, Bonn 1962

fMaßnahme

freiheitsentziehende Maßnahme

JR

Juristische Rundschau

JZ

Juristenzeitung

Krim

Kriminalistik

Mat

Materialien zur Strafrechtsreform, ab 1954

MonKrim

Monatsschrift für Kriminologie und Strafrechtsreform

NJW

Neue Juristische Wochenschrift

RdJ

Recht der Jugend, Zeitschrift für Jugenderziehung, Jugendpflege, Jugend-

schutz, für Jugendfürsorge und Jugendstrafrecht

Rdifsoc

Revista di difesa sociale, jetzt Revue internationale de defense sociale

Rintde&fsoc

SchwZStr

Schweizer Zeitschrift für Strafrecht

SJZ

Süddeutsche Juristenzeitung, jetzt JZ.

StVollstrO

Strafvollstreckungsordnung vom 12. Februar 1956

SV, SVter

Sicherungsverwahrung, Sicherungsverwahrter

Z£Strv

Zeitschrift für Strafvollzug

ZStW

Zeitschrift für die gesamte Strafrechtswissenschaft

XVIIH

1. Teil

DIE ZWEISPURIGKEIT IN DER GEGENWÄRTIGEN

DEUTSCHEN VERBRECHENSBEKÄMPFUNG

Der erste Teil der vorliegenden Arbeit behandelt die gleichzeitige Anwendung

von Strafe und fMaßnahme*) zunächst unter theoretischen, sodann insbeson-

dere unter praktischen, d. h. kriminologischen und kriminalpolitischen, und

schließlich auch unter rechtlichen Gesichtspunkten. Dieser Erörterung sind einige

8rundsätzliche Ausführungen über den in diesem Zusammenhang zentralen Be-

griff der Zweispurigkeit sowie über dessen Formen und gesetzliche Grundlagen

Vorangestellt.

I. Das Institut der Zweispurigkeit

1. Der Begriff der Zweispurigkeit

Der Begriff der Zweispurigkeit ist der Verkehrstechnik entlehnt und bedeutet,

aß in eine bestimmte Richtung zwei Spuren, d. h. zwei voneinander getrennte

Wege mit gleichem Ziel benutzt werden. Im Strafrecht bezeichnet man mit Zwei-

Spurigkeit im weiteren Sinn die Einrichtung, zur Antwort auf ein Verbrechen **)

*) Statt der mit dem Gewohnheitsverbrechergesetz vom 24. November 1933 einge-

ührten und im StGB beibehaltenen Bezeichnung ‚Maßregel‘ wird in der vorliegenden

Arbeit die in der älteren wie neueren Literatur häufig verwendete Bezeichnung ‚Maß-

nahme‘ gewählt, weil das Substantiv ‚Maßregel‘ in der Assoziation zu dem Verbum

‚maßregeln‘ einen nicht ganz wertfreien Sinngehalt hat.

**) Verbrechen ist hier und im folgenden nicht i. S. des $ 1 Abs. 1 StGB, sondern all-

gemein als strafbare Handlung zu verstehen.

zwei Mittel bereit zu haben, und zwar die Strafe und die Maßnahme. Das ange-

strebte Fernziel ist es, die Begehung weiterer Delikte nach Möglichkeit zu ver-

hindern; dies gilt für die Strafe allerdings nur eingeschränkt, weil für sie der

Zweck der Sühne (vgl. hierzu jedoch unten Fußn. 17) und der Vergeltung im

Vordergrund steht.

Der Begriff der Zweispurigkeit entspricht der häufig verwendeten Bezeichnung

‚dualistisches System‘“ oder Dualismus. Er ist zu unterscheiden von dem Begriff

der Mehrspurigkeit, welcher die Methode der Zweispurigkeit umfaßt, darüber-

hinaus aber bedeutet, daß verschiedene Maßnahmen nacheinander vollzogen wer-

den, wozu $ 42 p ($ 42 n a. F.) StGB die Möglichkeit gibt.

Unter Zweispurigkeit im engeren Sinn ist die Methode zu verstehen, beide Mittel

gleichzeitig anzuwenden, d. h. auf ein konkretes Verbrechen sowohl mit der Ver-

urteilung zu Strafe als auch mit der Anordnung einer Maßnahme zu antworten.

In der vorliegenden Arbeit wird der Begriff nur im letztgenannten, d. h. im

engeren Sinn verwandt. Außerdem werden nur die Maßnahmen behandelt, die

mit einer Freiheitsentziehung verbunden sind.

2. Formen der Zweispurigkeit

Innerhalb der Zweispurigkeit unterscheidet man zwei Formen der Antwort auf

das Verbrechen. Diese grenzen sich untereinander nach dem Verhältnis der Voll-

streckung zwischen der in dem Urteil verhängten Strafe und der gleichzeitig an-

geordneten fMaßnahme ab.

Nach dem Häufungsprinzip (Kumulationsprinzip) werden Strafe und fMaß-

nahme nacheinander vollstreckt, wobei grundsätzlich zunächst der Strafvollzug

durchgeführt wird. Statt von Häufungsprinzip spricht man bisweilen von

Sukzessionsprinzip.

Das vikariierende System sieht eine teilweise oder vollständige Ersetzung des

Vollzuges der Strafe durch den vorausgegangenen Vollzug der fMaßnahme oder

umgekehrt vor, wobei über die Ersetzung bzw. zusätzliche Vollstreckung grund-

sätzlich erst am Ende der zunächst durchgeführten Vollstreckung entschieden

wird. In der Regel wird zunächst die fMaßnahme vollzogen.

Der Begriff des vikariierenden Systems wird in der vorliegenden Arbeit nur in

dem soeben aufgezeigten, nicht aber in dem Sinn einer schon im Zeitpunkt der

Urteilsverkündung festgelegten vollständigen Ersetzung verwandt‘!).

3. Die rechtlichen Grundlagen der Zweispurigkeit

Bereits die Peinliche Gerichtsordnung Karls des Fünften (C. C. C.) von 1532 sah

in den Art. 176, 195 (und 136) als Rechtsfolge gegenüber kriminell gewordenen

Personen die zeitlich unbestimmte Verwahrung vor. Diese ist jedoch nicht als

1) Die Verwendung des Begriffes ist nicht einheitlich, vgl. Lang — Hinrichsen, „Das

Strafensystem

“ a.a.O. S. 25; Heuermann a. a. O. S, 224.

sichernde Maßnahme nach Art des geltenden Rechts aufzufassen, da sie zugleich

Strafe sein sollte. Eine scharfe Unterscheidung zwischen Strafe und fMaßnahme

wurde in der Zeit des frühen Polizeistaates nicht gemacht 2).

a) Das Verhältnis von Strafen und fMaßnahmen und damit die Idee von der

Zweispurigkeit wurde erstmals wissenschaftlich behandelt von E. F. Klein?). Er

hielt gegenüber manchen Tätern die Strafe allein für eine ungeeignete Rechtsfolge.

Bei stärkerer Betonung des Besserungsgedankens auf Kosten ihres Übelsgehaltes

befürchtete er eine Verminderung der Abschreckungswirkung der Strafe, während

er andererseits eine Proportionalität zwischen Einzeltatschuld und Strafe für un-

erläßlich ansah *). Er forderte für den Straf- bzw. Maßnahmenzweck zwei ver-

schiedene Mittel, „weil dieselben Mittel selten zu beiden Zwecken geschickt sind,

und weil ein Übel, welches zur Bewirkung des einen Zustandes erlaubt ist, nicht

vergrößert werden darf, um einen anderen Zweck zu erreichen, welcher zwar an

sich erlaubt ist, zu dessen Erreichung aber keine Gewalt (kein Übel®)) ange-

wendet zu werden braucht, daher nicht angewendet werden darf ®)“.

Die Vorstellungen Kleins wurden im ALR verwirklicht. In $ 5 II 20 ALR findet

sich folgende, nach Stellung und Wortlaut generell für alle Deliktstypen geltende

Bestimmung.

‚Diebe und andere Verbrecher, welche ihrer verdorbenen Neigungen wegen

dem gemeinen Wesen gefährlich werden könnten, sollen, auch nach ausge-

standener Strafe, des Verhafts nicht eher entlassen werden, als bis sie aus-

gewiesen haben, wie sie sich auf ehrliche Art zu ernähren im Stande sind.‘

Weitere Vorschriften über die der Strafvollstreckung nachfolgende Unterbringung

von Rückfalldieben und nicht kontrollierten Dirnen in Arbeitshäusern finden sich

in $$ 1160 bzw. 1024 des Besonderen Teils des ALR. Hingegen ist gemäß $ 4 II

20 ALR für Bettler, Landstreicher und Müßiggänger eine zweispurige Antwort

auf das Verbrechen nicht vorgesehen; die genannten Täter sind lediglich zur

Arbeit anzuhalten, zu versorgen oder aus dem Lande zu schaffen.

Bereits mit der preußischen Zirkularverordnung ?’) vom 26. Februar 1799 wurde

das System der Zweispurigkeit jedoch weitgehend aufgehoben und stattdessen

gegenüber den gefährlichen, zurechnungsfähigen Verbrechern die ‚Einsperrung bis

zur Besserung bzw. Begnadigung ($$ 12 ff. der genannten Verordnung)‘, d. h.

praktisch eine unbestimmte Sicherungsstrafe eingeführt ®). Eine Ausnahmeregelung

?) vgl. v. Liszt-Schmidt, a.a.O. S. 365 f.; Sieverts in „Sichernde Maßnahmen“ a.a.O.

S. 590, 1. Sp.; Mumme a. a. O. S. 50,

%) vgl. hierzu Henkel in „Das Sicherungsverfahren gegen Gemeingefährliche“ in ZStW

57 S. 702 ff. (709, 712 ff.), der ausführlich darauf eingeht, daß Klein die sichernde

Maßnahme ursprünglich zur Überwindung der poena extraordinaria vorschlug.

*) So auch die heute überwiegende Ansicht, vgl. unten II. 1., IV 4.

5) so bei Exner a.a. O. S. 224; vgl. auch Mumme a. a. O. S. 46.

°) E. F. Klein in ArchKrimR Bd. I (Halle 1799), 3. Stuck, S. 35 ff. (38).

?) abgedruckt in ArchKrimR Bd. II (Halle 1799), 1. Stück, S. 28 ff. (34 f., 40).

®) vgl. v. Liszt-Schmidt a.a.O. S. 366 f.; Sieverts in Mat a.a.O. S. 113; Mumme

ayaı ©: S 53;

galt gemäß $ 30 der Verordnung nur noch für Münz- und Urkundenfälscher so-

wie für Betrüger, bei denen in schweren Fällen neben der Strafe die nachträg-

lich zu vollziehende zeitlich unbestimmte Unterbringung in eine Arbeitsanstalt

angeordnet werden mußte.

Die aufgeführten Bestimmungen des ALR und der Zirkularverordnung hatten

nur theoretische Bedeutung, weil der Straf- bzw. Maßnahmenvollzug nicht neu-

gestaltet wurde. Mit dem Aufkommen der liberalistisch-rechtsstaatlichen Strömun-

gen mußte die spezialpräventiv gedachte Maßnahme ebenso wie die unbestimmte

Sicherungsstrafe ohnehin aus dem Strafrecht ausscheiden ®).

b) In das geltende deutsche Strafgesetzbuch von 1871 sind die Bestimmungen

über die Maßnahmen der Sicherung und Besserung durch das Gesetz vom

24. November 1933 eingeführt worden. Dieses Gesetz beharrt auf der Auffas-

sung von der Strafe als Tatvergeltung und steht jedenfalls insoweit im Gegensatz

zu den Ideen Franz v. Liszts1°), als dieser bereits 1883 im ‚Marburger Pro-

gramm“ die unbestimmte Sicherungsstrafe gegen den gefährlichen Gewohnheits-

verbrecher gefordert hatte.

Die einschlägigen Vorschriften der $$ 42a ff. StGB gelten z. Z. in der Fassung

der Bekanntmachung des StGB _ vom 25. August 1953 (BGBl. I S. 1083). Als

fMaßnahme kann neben der Strafe gemäß $ 42 b Abs. 2 StGB die Unterbringung

in eine Heil- und Pflegeanstalt, gemäß $ 42 c StGB die Unterbringung in eine

Trinkerheil- oder Entziehungsanstalt, gemäß $ 42 d StGB die Unterbringung in

ein Arbeitshaus und gemäß $ 42 e StGB die SV angeordnet werden.

Wie sich auch aus $ 456 b S. 1 StPO ergibt, findet im geltenden Recht das Häu-

fungsprinzip Anwendung. Hierbei wird grundsätzlich die Strafe vor der Maß-

nahme vollzogen. Die Unterbringung in eine Heil- und Pflegeanstalt oder in eine

Trinkerheilanstalt — oder Entziehungsanstalt kann jedoch unter bestimmten

Voraussetzungen ganz oder teilweise vor der Strafe vollzogen werden ($ 456 b

S. 2 StPO).

Auf Grund der Fassung des $ 42 f Abs. 1 StGB ist der Täter bereits nach Voll-

zug der Strafe und vor Beginn des Maßnahmenvollzuges zu entlassen, sofern der

Zweck der Maßnahme bereits durch den Vollzug der Strafe erreicht ist1!!). Zu

diesem — einem vikariierenden System wesentlichen — Zeitpunkt angeordnete

Entlassungen sind in der Praxis selten, was zum Teil auf die Fristenregelung für

die gerichtliche Überprüfung zurückzuführen sein mag.

c) In dem E 1962 sind die fMaßnahmen der Besserung !?) und Sicherung in den

$$ 81 ff. behandelt. Der E 1962 übernimmt die vier fMaßnahmen des geltenden

9) vgl. etwa Sieverts in Mat a. a. O. S. 113; Mumme a. a. O. S. 56.

10) vgl. Eb. Schmidt a. a. O. S. 354; Sieverts in Mat a. a. O. S. 113; Stooss a. a. O. S. 261,

1) vgl. OLG München in NJW 1949 S. 598 mit zustimmender Anm. von Schönke;

OLG Köln in NJW 1953 S, 11.

12) Die erhöhte Bedeutung des Besserungsgedankens soll durch die Voranstellung des

Wortes ‚Besserung‘ auch optisch zum Ausdruck gebracht werden,

Rechts !?) und sieht zusätzlich für jüngere Rückfalltäter die Vorbeugende Ver-

wahrung vor. Als weitere Vollzugsform der Anstaltsunterbringung von nicht voll

zurechnungsfähigen Tätern wird in $ 82 E 1962 neben der Heil- und Pflegean-

stalt die insbesondere für Psychopathen gedachte Bewahrungsanstalt eingeführt 1*)

Die Vorbeugende Verwahrung ist für schwersterziehbare Täter gedacht, für die

die Jugendstrafe von unbestimmter Dauer ebenso wie die Unterbringung in Für-

sorgeerziehung mit etwaiger anschließender Anstaltsunterbringung nach den

$$ 26, 73 BSHG als unzureichende Handhabe erachtet werden 15)

Der E 1962 führt für alle fMaßnahmen mit Ausnahme der SV das vikariierende

System ein. Wird die fMaßnahme zuerst vollzogen, so kann die Zeit des Voll-

zuges auch ganz auf die Strafe angerechnet werden ($ 87 Abs. 1 und 3 E 1962),

während im umgekehrten Fall die Vollstreckung der Maßnahme nur zur Be-

währung ausgesetzt werden kann ($$ 105 Abs. 3, aber auch 87 Abs. 4 E 1962)

Bei der SV wird das geltende Häufungsprinzip mit der Begründung beibehalten,

daß der vorausgehende Strafvollzug den Erfolg der Maßnahme nicht gefährden

könne 1%)

IT. Der theoretische Widerspruch im System der Zweispurigkeit

Jeder Eingriff des Staates in die Freiheit des einzelnen bedarf einer Recht-

fertigung. Dies muß umsomehr dann gelten, wenn aus nur einem Anlaß eine

zweifache Freiheitsentziehung vorgenommen wird. Hierbei müssen nämlich die

beiden Freiheitsentziehungen für sich allein, insbesondere aber die Notwendigkeit

ihrer gleichzeitigen Anwendung begründet sein

Es geht im folgenden nicht so sehr um die voneinander getrennte Rechtfertigung

der Strafe einerseits und der fMaßnahme andererseits, sondern um die Recht-

fertigung des doppelten. Eingriffs, d. h. der gleichzeitigen Anwendung beider

Rechtsfolgen auf ein Verbrechen. Das reale Verhältnis von Strafe und fMaß-

nahme, wie es sich im Vollzug zeigt, wird zunächst bewußt nicht berücksichtigt

1. Das System der Zweispurigkeit

Das geltende deutsche Strafrecht wird von dem auf dem Postulat der Willens-

freiheit basierenden Schuldprinzip beherrscht. Das bedeutet, daß ein Täter nur

dann bestraft werden darf, wenn ihm sein konkretes kriminelles Verhalten zu-

13) Die Maßnahme der Unterbringung in ein Arbeitshaus ist wesentlich deshalb bei-

behalten worden, um dem Strafrichter die umfassende Verurteilungsmöglichkeit zu

belassen;

tatsächlich weisen die $$ 26 und 73 BSHG engere Tatbestandsmerkmale

auf (vgl auch die Bspr. von Kobus in MonKrim 1962 S. 123 f.).

1M) vgl. E 1962 a.a.O. S. 208.

1) vgl. E 1962 a. a. O. S. 215

16) vgl. E. 1962 a.a.O. S. 216 f

gerechnet werden kann. Positiv ausgedrückt führt dies dazu, daß, sofern nicht

die Voraussetzungen der Unzurechnungsfähigkeit i. S. des $ 51 Abs. 1 StGB an-

genommen werden, der Täter mit dem Schuldvorwurf belegt wird. Hieraus wird

ganz überwiegend die Berechtigung und Forderung abgeleitet, den Täter zu einer

nach Art und Höhe dem konkreten Schuldvorwurf entsprechenden Strafe zu ver-

urteilen, welche — als tatvergeltende Schuldstrafe — im Vollzug wesentlich ein

Übel _ zufügen müsse. Die vergeltende Strafe soll general- wie spezialpräventiv

abschreckend wirken. Zugleich soll sie den Verurteilten zur Buße führen und ihm

Gelegenheit zur Sühne!7) geben. Die ‚reinigende Kraft des Leidens‘ und die per-

sönliche Bemühung soll ihm zur Besserung verhelfen.

Die übelzufügende Schuldstrafe kommt jedoch den kriminalpolitischen Aufgaben

nicht hinreichend nach. Dies gilt zumindest insoweit, als die Erkenntnis besteht,

daß bei einigen der mit dem Schuldvorwurf belegten Täter nach Vollstreckung der

Strafe und ohne besondere Behandlung ein Rückfall von vornherein wahrschein-

lich ist, während bei einzelnen Tätern möglicherweise selbst eine entsprechende

Behandlung die Rückfallgefahr nicht entscheidend verringern könnte.

Um die Allgemeinheit gegenüber diesen Tätern wirksamer zu schützen, werden

die fMaßnahmen der Sicherung und Besserung angeordnet und vollzogen. Der

Ausgangspunkt für die fMaßnahmen ist, daß die Tat aus ungünstigen Anlage-

und Umweltfaktoren erwuchs, die durch Resozialisierung des Täters korrigiert

werden sollen, oder gegen die die Gesellschaft sich schützt, sofern die ungün-

stigen Faktoren nicht zu ändern sind. Die Dauer der Unterbringung richtet sich

nach der Gefährlichkeit des Täters bzw. dem Zweck der jeweiligen Maßnahme.

Die fMaßnahmen sind von der Schuld unabhängig und sollen deshalb ohne

Übelsgehalt sein18). Sie sind ebenso vorwurfsfrei wie beispielsweise die Impf-

17) Der Begriff der Sühne wird häufig in völliger Sinnentstellung gebraucht. Dabei

werden die Begriffe Vergeltung und Sühne regelrecht ausgewechselt, und zwar nicht

zuletzt auch in Gerichtsurteilen (vgl. hierzu auch unten unter III. 4. b) cc) und unter

IV. 4. a) ). Der Unterschied ist hingegen grundlegend. Die Sühne kann nur vom Täter

selbst geleistet werden. Sie ist erreicht, wenn der Täter die Rechtsfolge bejaht und

sich in seelischer Drangsal und Schmerz sein persönliches Fehlverhalten eingesteht. —

Demgegenüber ist Vergeltung das Verhalten der Gesellschaft. Die Vergeltung wird

an dem Täter vollzogen (vgl. Peters a.a.O. S. 100 f.; Hall a.a.O. S. 57; Dreher

a.a. O. S. 484; anders dagegen Mezger in Kriminalpolitik @. a. O. S. 250 und in Straf-

recht a. a. O. S. 197).

18)

Der SVte bspw., der wegen der von ihm ausgehenden Gefahr für die Allgemein-

heit seine Freiheit als höchstes Gut opfert, darf darüber hinaus in seiner Lebens-

haltung in keiner Weise beeinträchtigt werden (vgl. Baumann in „Die Dienst- und

Vollzugsordnung ...“ a.a.O. S. 59 und 80, ebenso in Strafrecht a.a.O. S, 647 ff.

(656); anders BVerfGE 2 S. 118 und BayrVerfG in Sammlung von Entscheidungen

des Bayerischen VerwGH etc, (VGH) Bd. 12, II, S. 168). Demgegenüber sind der

Gesellschaft Unterhalts- und Unterhaltungskosten zumutbar, während selbst die

Arbeitspflicht in der SV umstritten ist ($$ 15, 16, 42e, 42i StGB, vgl. Baumann,

wie soeben zitiert). — Letzteres soll nicht als grundsätzliche Ablehnung der Arbeits-

pflicht in der SV aufgefaßt werden, sondern nur die theoretische Einordnung der

fMaßnahmen unterstreichen.

pflicht oder die Verwahrung Geistes- oder Ansteckungskranker !®). Sie sollen kein

sozial-ethisches Mißbilligungsurteil darstellen und die Ehre des Verurteilten nicht

bewußt anrühren ®). Im Maßnahmenvollzug soll der Täter weder büßen noch

sühnen. Zur Besserung sollen durch medizinische, psychiatrische, psychotherapeu-

tische oder pädagogische Behandlung kausal wirkende Kräfte geweckt oder auf-

gebaut werden, um den Kausalablauf mit dem sonst zu erwartenden Ergebnis

einer erneuten kriminellen Tat abzuändern, d. h. den voraussichtlich sozial un-

günstiges Verhalten auslösenden Determinanten sollen sozialpositiv wirkende

Determinanten entgegengesetzt werden ?!). Zur Sicherung wird der Täter aus

dem freien Leben der Gesellschaft herausgenommen.

Nach dem System der Zweispurigkeit wird jedoch auch bei diesen maßnahme-

bedürftigen Tätern, soweit sie nicht unzurechnungsfähig sind, um des Schuld-

strafrechts willen ?) auf die Schuldstrafe und deren Vollstreckung gegenüber

kriminellem Unrecht nicht verzichtet.

2. Der innere Widerspruch des Systems

Das System der Zweispurigkeit ist getragen von zwei sich diametral entgegen-

stehenden Grundkonzeptionen über die Einstellung und das Verhalten der Ge-

sellschaft gegenüber der kriminellen Persönlichkeit ?). Der Täter wird in ein-

und demselben Gerichtsurteil gleichzeitig als willensfreier und deshalb schuldiger

Bußpflichtiger und als in seinen Handlungen wesentlich kausal bestimmter, ob-

jektiv Behandlungs- bzw. Sicherungsbedürftiger angesehen. Auf Grund dieses

Urteils wird auf denselben Täter nacheinander in entgegengesetzter Weise einge-

wirkt. Nachdem der Strafvollzug beendet ist, wird von einem kalendermäßig

festgelegten Zeitpunkt an eine Maßnahme vollzogen, die dem entgegenstehen

soll, was in der ‚Bußphase‘ ?4) geschah.

Es ist nicht zu verkennen, daß die beiden Grundkonzeptionen ihrerseits auf den

beiden philosophischen Lehren von der Willensfreiheit einerseits und dem Deter-

minismus andererseits beruhen. Das System der Zweispurigkeit scheint von vorn-

herein insoweit theoretisch bedenklich zu sein 25), als die Unrichtigkeit einer der

beiden Lehren oder deren gegenseitige Unvereinbarkeit behauptet wird. Die über-

wiegende Ansicht in der Strafrechtslehre geht trotz Anerkennung einer gewissen

Kausalitätswirkung davon aus, daß die Begehung der kriminellen Tat auch eines

Maßnahmebedürftigen von der freien Willensentscheidung abhänge. Eine nur

19) vgl. Bauer a.a.O. S. 164.

20) Sieverts in „Sichernde Maßnahmen“ a.a.O. S. 589 Sp. 2.

2) vgl. Exner a.a. O, S. 68; Blau in „Gefährlichkeitsbegriff ...“ a.a.O. S. 14.

??) vgl. Krille in „Niederschriften“ a.a.O. S. 57; ebenda Resch S. 55.

23) vgl. Frey, Reform des Maßnahmenrechts

a.a. O, S. 98; Gramatica a. a. O. S. 107

(vgl. auch S, 110) spricht von Antinomie.

24) vgl. Mergen in „Zwang und Freiheit in der Resozialisierung“ in RdJ 1959 S. 294.

25) vgl. Bauer a.a.O. S. 252.

untergeordnete Kausalitätswirkung kann jedoch bei der konkreten Tatbegehung

gegenüber der freien Entscheidung nicht den Ausschlag geben, so daß nach der

erwähnten Ansicht die Behandlung im Maßnahmenvollzug letztlich nicht zur

Geltung kommen könnte.

Dem vermag eine moderne Ausgestaltung der Schuldtheorie abzuhelfen ?). Diese

Richtung verficht im Anschluß an anthropologische und psychologische Beobach-

tungen ?7) die These, daß die Lehre von der Willensfreiheit mit der Anerkennung

des Determinismus in der konkreten kriminellen Handlung vereinbar sei. Der

Schuldvorwurf beruhe nicht darauf, daß der Täter sich frei für das Schlechte

entschieden habe, sondern darauf, daß er vom kausalen Zwang der Antriebe ab-

hängig geblieben sei, obwohl er als selbstverantwortliches Subjekt zu sinngemäßer

Selbstbestimmung fähig sei ?8).

Auf dieser theoretischen Basis ist die Forderung tatsächlich abgedeckt, den Täter

sowohl als schuld- und damit straffähig als auch als abnorm und damit maß-

nahmebedürftig zu beurteilen. Es ist allerdings auffallend, wie hierbei auf einen

Tatvorwurf, und zwar auch soweit er sich gegen eine — eine Entscheidung vor-

aussetzende — Unterlassung richtet, verzichtet und der Vorwurf weitgehend ab-

strahiert wird.

Eine Auseinandersetzung mit dem angedeuteten überwiegend philosophischen

Problem, das noch unter einem anderen Gesichtspunkt berührt werden wird (vgl.

unten 2. Teil, III. 2.), ist im Rahmen der vorliegenden Arbeit nicht geboten.

Hier geht es vielmehr darum, hervorzuheben, daß die Folgerungen aus der

Schuldlehre auf die Beurteilung jedenfalls der von der Zweispurigkeit betroffenen

Täter als wirklichkeitsfremd und kriminalpolitisch unzweckmäßig anerkannt

worden sind. Man hat es stattdessen für notwendig gehalten, dem Verhalten der

Gesellschaft gegenüber der kriminellen Persönlichkeit die Beurteilung zugrunde-

zulegen, wie sie sich aus einer naturwissenschaftlichen Betrachtungsweise ableitet.

Da sich die beiden Beurteilungsmethoden in ihren praktischen Auswirkungen je-

doch diametral gegenüberstehen, kann, wenn überhaupt, nur eine der Rechts-

folgen richtig sein. Die Maßnahme wird nur dann angeordnet, wenn die Strafe

ungenügend, zwecklos oder gar zweckwidrig ist. Indem der Richter auf Grund

der Persönlichkeitsbewertung die Verhängung einer fMaßnahme als notwendig

erklärt, verneint er implicite die sinnvolle Anwendbarkeit einer aus der Willens-

freiheit bzw. Schuld begründeten Strafe ??). Es ist widersprüchlich, einen in seiner

Geistestätigkeit krankhaft gestörten oder gefährlichen Täter, bei dem man als

das wesensentscheidende seine Abnormität konstatiert, auch zu bestrafen 3), nur

26) vgl. insbesondere Welzel a.a.O. S. 131 ff.; ähnlich Hilde Kaufmann in „Was läßt

die Kriminologie vom Strafrecht übrig?“ in JZ 1962 S. 193 bis 199 (198); kritisch

Brauneck a.a.O. S, 199 f.

?7) vgl. hierzu die Nachweise bei Jescheck a.a.O. S. 15 ff.

28) Welzel a.a.O. S. 131 ff. (134).

29) vgl. Frey, Reform des Maßnahmenrechts

a.a.O. S. . 99.

30) vgl. Mergen, Die Wissenschaft vom Verbrechen a.a.O. S. 226, 229.

8

weil man davon ausgeht, er habe möglicherweise von seiner postulierten Willens-

freiheit Gebrauch machen können. Dies widerspricht der fundamentalen Einheit

der menschlichen Persönlichkeit, die nicht willkürlich, je nach dem Vollzug, ge-

teilt werden kann ?!)

Selbst wenn die zugrundeliegenden philosophischen Konzeptionen nebeneinander

vertretbar sein sollten, so schließen sich doch die auf ihnen basierenden beiden

Rechtsfolgen der Strafe und der fMaßnahme ihrer Zielsetzung nach gegenseitig

aus 3?), Entweder man beruft sich auf die Willensfreiheit, dann kann nur zu

Strafe verurteilt werden. Oder aber man verzichtet darauf, bei der Verbrechens-

bekämpfung mit dem postulierten Quantum von Willensfreiheit zu rechnen, dann

kann nur eine Maßnahme angeordnet werden.

III. Die Zweispurigkeit in ihrer praktischen Anwendung

Die folgenden Ausführungen befassen sich zunächst mit den von der Zweispurig-

keit betroffenen Tätern und sodann mit der Vollstreckung sowohl der Strafe als

auch der fMaßnahme. Hieran anschließend wird die Anwendung der Zwei-

spurigkeit durch den Richter erörtert

1. Der von der Zweispurigkeit betroffene Täterkreis, untersucht an Hand der

Fälle, in denen in den Jahren 1950 bis 1964 im Landgerichtsbezirk Hanau a. M

neben der Strafe eine fMaßnahme angeordnet wurde

Im Landgerichtsbezirk Hanau a. M. wurde in den Jahren 1950 bis einschließlich

1964 in insgesamt 72 Fällen %) neben der Strafe eine fMaßnahme angeordnet

Hiervon wurden 48 Fälle vor dem Einzelrichter abgeurteilt. Im folgenden wer-

den zunächst einige Angaben zu den letztgenannten Fällen gemacht, woran sich

detailliertere Ausführungen über die übrigen Fälle anschließen

a) Überblick über die vor dem Einzelrichter verhandelten Fälle

Bei den von dem Einzelrichter Verurteilten handelt es sich um 23 Männer und

25 Frauen. In 43 Fällen wurde die Unterbringung in ein Arbeitshaus, und in nur

fünf Fällen die Einweisung in eine Trinkerheilanstalt angeordnet. (Dieses Zahlen-

verhältnis gewinnt noch an Bedeutung dadurch, daß in der US-Zone — wozu

auch der Landgerichtsbezirk Hanau a. M. gehörte — in der Zeit vom 1. April

1949 bis 30. September 1953 die Bestimmung des $ 42 d StGB durch das MilReg-

Ges. Nr. 14 aufgehoben war (vgl. Art. 6 des 3. StrÄndG vom 4. August 1953

[BGBI. I S. 735])

31) vgl. hierzu Porzio a.a.O. S. 111

32) vgl Gnspxgm a.a.O. S. 768, 773; Frey, Reform des Maßnahmenrechts

a.a. ©

3 Dle Falle wurden auf Grund der Eintragungen in den von der Staatsanwaltschaft

geführten Verfahrens- bzw. Vollstreckungsregistern erfaßt. Etwaige Fehlangaben sind

nur möglich, sofern die Registerführer eine grob unvollständige Eintragung vor-

genommen haben

Dem Landgerichtsbezirk Hanau a. M. gehören acht Amtsgerichte mit Einzelrich-

tern an. Hierauf verteilen sich die 48 Fälle folgendermaßen: Fünf Gerichte haben

keinmal, ein Gericht hat zweimal, ein Gericht hat 18mal und ein Gericht hat

28mal neben der Strafe eine fMaßnahme angeordnet. Die fünf Anordnungen der

Unterbringung in einer Trinkerheilanstalt hat sämtlich das Gericht erlassen, das

insgesamt in 18 Fällen eine fMaßnahme neben der Strafe angeordnet hat.

Bei diesen Angaben sind drei Punkte auffallend:

— Der hohe Prozentsatz an Frauen unter den Betroffenen.

— Die weit überwiegende Anwendung der Maßnahme der Unterbringung in ein

Arbeitshaus.

— Die Anordnung der fMaßnahmen nur durch einzelne Gerichte.

Ein erläuternder Hinweis hierzu ist geboten. Im Zuständigkeitsbereich der drei

Gerichte, die fMaßnahmen angeordnet haben, befinden sich Kasernen der ameri-

kanischen Streitkräfte. Bei den zur Unterbringung in ein Arbeitshaus verurteil-

ten Frauen handelt es sich vorwiegend um Prostituierte 34). Diese Tatsachen ver-

mögen jedoch nicht die naheliegende Vermutung zu beseitigen, daß die Einstel-

lung des einzelnen Richters 25) gegenüber der Möglichkeit der Anordnung von

fMaßnahmen neben der Strafe unterschiedlich ist.

b) Die übrigen Fälle

Die Ausführungen über die Untersuchung 3) der übrigen, nicht vor dem Einzel-

richter verhandelten Fälle gliedern sich in zwei Teile. Als erstes wird über ein-

zelne Betroffene berichtet 37). Sodann folgen zusammenfassende Angaben über

alle 24 Betroffenen, wozu eine abschließende Tabelle gegeben wird.

aa) Einzelne Betroffene

A ist im Jahre 1898 geboren. Er hat keinen Beruf erlernt, und war vor der Ver-

urteilung 3) als Lagerarbeiter tätig. Er ist verheiratet. Er hat keine Kinder. Sein

Vater war Bauunternehmer und ist 1923 verstorben, seine Mutter war Hausfrau

und ist 1936 verstorben.

A hat sich seit jugendlichem Alter immer wieder exhibitionistisch betätigt. Er

hielt sich typischerweise stets in einiger Entfernung von den Personen auf, denen er

%M) Es sei daran erinnert, daß während der Zeit, zu welcher $ 42d StGB in der US-Zone

aufgehoben war (vgl. oben S. 9), zahlreiche Prostituierte insbesondere aus der

Britischen Zone ihr Gewerbe schubweise in die US-Zone verlegten.

35) vgl. dazu näher unten unter III. 4. b).

3) Die Untersuchung mußte sich leider auf den Inhalt der Akten beschränken.

37) Um die Darstellung durch Parallelen nicht zu schr zu verbreitern, beschränke ich mich

S

auswahlsweise auf fünf der 24 Betroffenen, und lasse den Bericht über die weiteren

19 Betroffenen aus.

38)

Die Angaben über die persönlichen Verhältnisse und das Vorleben einschließlich der

Vorstrafen beziehen sich auf den Zeitpunkt der (letzten) Verurteilung, bei welcher

zugleich die fMaßnahme angeordnet wurde. Wenn von Verurteilung (oder Urteil)

gesprochen wird, so ist stets diese (bzw. das entsprechende Urteil) gemeint. — Die

Hinweise über die Vollstreckung dieses Urteils bzw, die Rückfälligkeit beziehen sich

auf den Stand vom 1. August 1965.

10

sich zeigte. Es handelte sich dabei überwiegend um Kinder, aber auch um Er-

wachsene.

A wurde bereits 11mal wegen Erregung öffentlichen AÄrgernisses ($ 183 StGB)

bzw. Unzucht mit Personen unter 14 Jahren ($ 176 Abs. 1 Ziff. 3 StGB) und,

unabhängig davon, dreimal wegen anderer Delikte bestraft. Bei der ersten Ver-

urteilung war er 23 Jahre alt. Bereits in früheren Urteilen aus den Jahren 1937

und 1949 wurde neben Freiheitsstrafen von eineinhalb Jahren Gefängnis bzw.

drei Jahren Zuchthaus die Unterbringung in eine Heil- und Pflegeanstalt ange-

ordnet und auch durchgeführt.

1955 wurde A erneut wegen Unzucht mit Kindern unter 14 Jahren in vier Fällen

und Erregung öffentlichen AÄrgernisses verurteilt. Das Gericht erkannte auf eine

Zuchthausstrafe von drei Jahren, und ordnete die erneute Unterbringung in eine

Heil- und Pflegeanstalt an. Der psychiatrische Sachverständige hatte verminderte

Zurechnungsfähigkeit des A angenommen, weil dessen Anlage Krankheitswert

habe. Das Gericht hat die Voraussetzungen des $ 51 Abs. 2 StGB mit der Be-

gründung bejaht, daß die Taten des A nicht nur aus dessen ‚psychopathischem

Charakter heraus zu erklären seien, sondern auch auf einer gewissen Geistes-

schwäche beruhten‘.

Seit der bedingten Entlassung aus der Anstalt im Jahre 1961 ist von einem Rück-

-

fall des — inzwischen gealterten — A nichts bekannt geworden.

f

B ist 1905 geborén. Er ist gelernter Dreher. Er ist zum zweitenmal verheiratet

und hat drei Kinder aus erster Ehe. Zwei weitere Kinder aus erster Ehe sollen

ebenso wie die erste Ehefrau 1945 umgebracht worden sein; unter welchen Um-

ständen und durch wen dies geschehen sein soll, geht aus den Akten nicht hervor.

Der Vater des B war Hotelbesitzer, die Mutter Hausfrau; beide Eltern sind seit

1939 tot.

B ist Alkoholiker. Er ist bereits 23mal vorbestraft, davon 17mal wegen Betruges.

Bei der ersten Verurteilung war er — nach den Urteilsfeststellungen — 43 (!)

Jahre alt. Die Strafhöhe der Vorstrafen bewegte sich durchschnittlich zwischen

sechs Monaten und einem Jahr Gefängnis.

Bei allen seinen betrügerischen Betätigungen handelte es sich um Zechprellereien,

die — ebenso wie seine übrigen Straftaten — überwiegend unter Alkoholeinfluß

begangen wurden. B ist mitunter am Tage nach der Entlassung aus der Straf-

anstalt erneut rückfällig geworden.

1961 wurde B wieder wegen Betruges im Rückfall verurteilt. Das Gericht er-

kannte auf eine Gefängnisstrafe von sechs Monaten. Zugleich wurde erstmals

die Unterbringung in eine Trinkerheilanstalt angeordnet, nachdem B bereits

13 Jahre lang jährlich mindestens einmal wegen Taten, die in seiner Trunksucht

begründet lagen, verurteilt worden war.

Die angeordnete Maßnahme wurde im Anschluß an die Strafvollstreckung im

Psychiatrischen Krankenhaus vollzogen. B wurde bedingt entlassen, wurde jedoch

mit einem erneut begangenen Betrug rückfällig.

*

11

C ist 1937 geboren. Sie hat in der Volksschule zweimal das Klassenziel nicht er-

reicht. In der Fürsorgeerziehung hat sie den Beruf einer Büglerin erlernt. Sie ist

unverheiratet und hat keine Kinder. Der Vater ist 1942 verstorben, die Mutter

lebt noch.

Die C führte schon als Jugendliche ein ungeregeltes Leben. Sie übernachtete des

öfteren im Freien. Sie war schon früh Sexualobjekt amerikanischer Soldaten, die

sie meist nicht mit Geld, sondern mit irgendwelchen Naturalien bezahlten.

Die C ist viermal vorbestraft, und zwar wegen Ausweislosigkeit, Landstreicherei

und Erwerbsunzucht. In einem Urteil aus dem Jahre 1958 war bereits die Unter-

bringung in ein Arbeitshaus angeordnet worden, was auch durchgeführt wurde.

1962 wurde C erneut wegen Erwerbsunzucht ($ 361 Abs. 1 Ziff. 6 c StGB) und

wegen Ausweislosigkeit ($$ 1, 3 Abs. 1 Buchst. a des Gesetzes über Personalaus-

weise) verurteilt. Das Gericht erkannte auf Haftstrafen von jeweils sechs Wochen.

Gleichzeitig ordnete es die Unterbringung in ein Arbeitshaus an. Ein medizini-

sches oder sonstiges Gutachten wurde nicht erstattet.

Seit dem Widerruf der bedingten Entlassung aus dem Arbeitshaus befindet sich

die C wieder darin.

*

D ist 1903 geboren. Er ist seit längerer Zeit Invalide und geht keinem geregelten

Beruf nach; seine Sozialunterstützung beträgt monatlich 92,— DM. Er ist ge-

schieden und hat ein eheliches Kind im Alter von 12 Jahren. Sein Vater ist 1951,

seine Mutter ist 1954 verstorben.

D ist 14mal vorbestraft, davon 12mal wegen — meist einfachen — Diebstahls.

Bei seiner ersten Verurteilung war er 18 Jahre alt. In den Urteilen aus den Jah-

ren 1935 und 1948 wurde neben den Zuchthausstrafen von fünf bzw. zweiein-

halb Jahren die SV angeordnet, die ebenso wie die Strafen auch vollstreckt wurde.

1959 wurde D wegen schweren Diebstahls im Rückfall und Urkundenfälschung

zu einem Jahr und drei Monaten Zuchthausstrafe verurteilt. Die SV wurde zum

drittenmal angeordnet. Ein medizinisches oder sonstiges Gutachten wurde nicht

erstattet.

Die dem Urteil zugrundeliegende Tat bestand darin, daß D aus einem Garten-

häuschen einen Sachsmotor entwendet hatte und mit einer neuen Motornummer

versehen hat, nachdem er die alte Nummer ausgefeilt hatte.

Die Vollstreckung der SV wurde unterbrochen, um eine siebenmonatige Gefäng-

nisstrafe zu vollziehen, zu welcher D im Jahre 1960 wegen — während der

Strafvollstreckung begangener — falscher Anschuldigung verurteilt worden war.

Anschließend wurde D in die SV zurückgebracht.

Der inzwischen gealterte, völlig verbrauchte und zum Vollinvaliden gewordene D

ist im Jahre 1963 aus der SV entlassen worden, ohne daß seither von einem

Rückfall etwas bekannt geworden wäre.

*

12

E ist 1925 geboren. Er hat sich als guter Amateursportler hervorgetan. Einen Be-

ruf hat er nicht erlernt. Er ist seit 1950 verheiratet und hat ein eheliches Klein-

kind. Sein Vater ist Maurer. Beide Eltern leben noch.

E hing ungewöhnlich stark an seiner Mutter. Er war in frühen Jahren zweimal

von Frauen verlassen worden. Es entwickelte sich bei ihm ein abnormes Sexual-

ziel, welches E auch nach der Eheschließung beibehielt. Er fuhr des öfteren mit

einem Fahrrad Radfahrerinnen im Alter von 20 bis 40 Jahren nach, holte sie ein

und warf sie seitwärts zu Boden. Sodann sprang er sofort von seinem Fahrrad

und stürzte sich auf das Opfer, ohne es jedoch sexuell zu belästigen. Allein die

Machtlosigkeit des Opfers, auf das er in der Regel nicht einschlug, muß ihm

sexuelles Reizmittel gewesen sein.

Wegen solchen Verhaltens war B bereits zweimal wegen Körperverletzung bzw.

gefährlicher Körperverletzung bestraft worden. Bei der ersten Verurteilung war

er 16 Jahre alt, und erhielt eine Jugendstrafe von sieben Monaten Gefängnis,

während er bei der zweiten Verurteilung im Jahre 1948 eine Gefängnisstrafe von

eineinhalb Jahren erhielt.

1952 wurde E erneut wegen gefährlicher Körperverletzung in drei Fällen ver-

urteilt. Das Gericht erkannte auf eine Zuchthausstrafe von vier Jahren. Die an-

schließende SV wurde (hier nach $$ 20a Abs. 2, 42e StGB) angeordnet. Die

Sachverständigen und das Gericht lehnten die Anwendung des $ 51 Abs. 1 oder 2

StGB ab und bezeichneten E als einen sexuell abartigen Sadisten. Ein später be-

faßter Strafanstaltspsychiater hingegen verneinte sadistische Motive und bezeich-

nete die Taten als Symbolhandlungen zur ‚Ausgleichung eines inneren minus‘.

E hat sich 1957 in der SV erhängt, nachdem er im Anschluß an die Strafvoll-

streckung bereits ein Jahr und drei Monate verwahrt worden war.

%

bb) Zusammenfassende Angaben

Unter den 24 Betroffenen sind 22 Männer und zwei Frauen. Das Durchschnitts-

alter betrug (im Zeitpunkt der Verurteilung) 36 Jahre.

Persönliche Verhältnisse

Von den 24 Personen sind neun niemals und 15 im Zeitpunkt der Verurteilung

nicht verheiratet gewesen. Daß unter den Maßnahmenverurteilten die Zahl der

Verheirateten verhältnismäßig gering ist, ergibt sich auch aus folgender Zu-

sammenstellung nach Angaben des Statistischen Bundesamtes 32). Es muß hierzu

darauf hingewiesen werden, daß die Zahl der in den Heil- und Pflegeanstalten

Untergebrachten auch die in der vorliegenden Arbeit nicht interessierenden Per-

sonen, die wegen Unzurechnungsfähigkeit gemäß $ 51 Abs. 1 StGB nicht zu Strafe

3%a) Fachserie A, Bevölkerung und Kultur, Reihe 9, Rechtspflege, Einzelheft III (Straf-

vollzug) für 1963, erschienen Stuttgart 1964, S. 24 ff., 46 f.

13

verurteilt wurden, mitumfaßt 38b), Von den am 31. 3. 1963 in Anstalten inner-

halb der Bundesrepublik Untergebrachten waren:

verh.

|

led

gesch.,

verw

insges.

SV

101

425

292

26

844

ArbH

109

820

242

41

1212

IrH.- u. EAn.

64

87

95

14

260

H.- u. PflA.

647

2880

438

183

4148

Die 24 Betroffenen hatten (im Zeitpunkt der Verurteilung) insgesamt 37 Kinder,

wovon 28 ehelich und 9 unehelich waren. Sieben der Betroffenen hatten keine

Kinder.

Zehn der 24 Personen haben im Zeitpunkt der Verurteilung keinen Elternteil

mehr gehabt. Wieviele davon einen oder beide Elternteile bereits in früher

Jugend oder gar Kindheit verloren haben, konnte an Hand des Materials nicht

festgestellt werden.

Berufliche Verhältnisse

Von den 24 Betroffenen haben vier in der Freiheit einen Beruf erlernt, wovon

einer jedoch gleichwohl seit Jahrzehnten als Hilfsarbeiter tätig gewesen ist. Drei

der 24 Betroffenen haben in der Fürsorgeerziehung einen Beruf erlernt, den. je-

doch keiner von ihnen in der Freiheit ausübte. Die übrigen 17 Betroffenen haben

niemals einen Beruf erlernt und sind stets als Hilfsarbeiter tätig bzw. arbeitslos

gewesen.

Vorstrafen

Die Durchschnittszahl der bei der Verurteilung vom Strafregister ausgewiesenen

Vorstrafen beträgt 8,83. Bei sechs der Betroffenen sind bereits früher fMaß-

nahmen vollstreckt worden, davon bei dreien zweimal und bei einer Person

dreimal.

17 der Betroffenen sind, meist sogar wiederholt, bereits bis zu ihrem 21. Lebens-

jahr, vier weitere, also insgesamt 21 Betroffene, sind bis zu ihrem 23. Lebensjahr

strafrechtlich verurteilt worden. Bei den drei erstmalig in späteren Jahren Ver-

urteilten handelt es sich um einen pädophilen Sittlichkeitsverbrecher, um einen

Rückfallbetrüger und schließlich um einen Täter, der sowohl wegen Körper-

verletzungen als auch wegen Verletzungen der Unterhaltspflicht bestraft worden

ist. Die beiden letzteren standen während der Tatbegehungen allerdings meist

unter erheblichem Alkoholeinfluß, ohne welchen es wohl kaum zu den Delikten

38b) Exakte Angaben zur zahlenmäßigen Trennung der beiden dem $ 51 Abs. 1 bzw.

Abs. 2 StGB unterliegenden Personengruppen konnten vom Statistischen Bundesamt

nicht gemacht werden,

14

gekommen sein dürfte. Wie die Trunkenheit bei diesen, so hat sich die abnorm

pädophile Neigung bei jenem erst in späteren Jahren entwickelt.

Die Unterbringung in einer Heil- und Pflegeanstalt

Bei nur einer der 24 Personen wurde die Unterbringung in eine Heil- und Pflege-

anstalt angeordnet. Der Betroffene war bereits zweimal in eine Heil- und Pflege-

anstalt eingewiesen worden. Er betätigte sich exhibitionistisch.

Die Unterbringung in einer Trinkerheilanstalt

Bei vier der 24 Personen wurde die Unterbringung in eine Trinkerheilanstalt an-

geordnet. Drei der vier Betroffenen waren bisher meist wegen Vermögensdelikten

im weiteren Sinne, davon einer insbesondere wegen Eigentumsdelikten, und der

vierte wegen polytroper Delikte bestraft worden. Der insbesondere wegen Eigen-

tumsdelikten Vorbestrafte war bereits dreimal in die Trinkerheilanstalt einge-

wiesen worden, ein anderer war auf Grund einer früheren Verurteilung einmal

in ein Arbeitshaus eingewiesen worden.

Die Unterbringung in einem Arbeitshaus

Bei sechs der 24 Betroffenen wurde die Unterbringung in ein Arbeitshaus ange-

ordnet. Fünf dieser Personen, darunter eine der beiden Frauen, wurden primär

wegen Verletzung der Unterhaltspflicht und nur zusätzlich wegen Verwahrlosung

($ 361 Abs. 1 Ziff. 5 StGB) bestraft, die andere der beiden Frauen hingegen

wegen Erwerbsunzucht und Ausweislosigkeit. Drei der vier Männer waren vordem

überwiegend wegen Eigentumsdelikten vorbestraft. Die eine der Frauen ist erst

einmal, und zwar wegen Vernachlässigung eines Kindes ($ 170 d StGB) vorbe-

straft gewesen, während die andere der beiden Frauen mehrfach vorbestraft und

bereits einmal im Arbeitshaus untergebracht war.

Die Sicherungsverwahrung (SV)

Bei 13 der 24 Personen wurde die SV angeordnet. Das Durchschnittsalter dieser

13 Betroffenen betrug (im Zeitpunkt der Verurteilung) 38 Jahre. Es handelt sich

um vier Sittlichkeitstäter, davon drei mit pädophilen Neigungen, und acht Ver-

mögensverbrecher, wovon fünf überwiegend wegen Eigentumsdelikten (Dieb-

stahl und Unterschlagung) und drei überwiegend wegen Vermögensdelikten im

engeren Sinne (Betrug) bestraft wurden. Von den fünf überwiegend wegen Eigen-

tumsdelikten verurteilten Betroffenen sind zwei auch gewalttätig geworden 3®).

3) Diese Aufteilung der SVten entspricht in etwa auch dem Verhältnis, das im Herbst

1964 unter den Einsitzenden der hessischen SV-Anstalt Ziegenhain bestand (vgl. dazu

näher unten III. 3.). Unter den 60 Personen waren etwa je ein Drittel Sexual-,

Eigentums- und Vermögensverbrecher, hingegen kein einziger Gewaltverbrecher.

Ein anderes Verhältnis aber zeigen die insbesondere strafrechtlich und nicht krimi-

nologisch aufgebauten Angaben des Statistischen Bundesamtes (vgl. unten III.

3. b), dd)).

Z R UN

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f/

4

WE

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15

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©)

Das zahlenmäßige Anwendungsverhältnis der fMaßnahmen untereinander

Aus dem vorstehend Gesagten ergibt sich, daß die Einweisung in eine SV-Anstalt

bei 13, in ein Arbeitshaus bei sechs, in eine Trinkerheilanstalt und Entziehungs-

anstalt bei vier und in eine Heil- und Pflegeanstalt bei einem der 24 Betroffenen

angeordnet wurde. Über das zahlenmäßige Verhältnis der fMaßnahmen unter-

einander gibt folgende Tabelle, die nach Angaben des Statistischen Bundes-

amtes 3a) zusammengestellt wurde, nähere Auskunft. Auch hier gilt hinsichtlich

der in Heil- und Pflegeanstalten Untergebrachten das zur vorstehenden Tabelle

(vgl. oben S. 13 f.) Gesagte. Im Bundesgebiet einschließlich West-Berlin befanden

sich auf Grund strafrichterlicher Entscheidung in der SV, dem Arbeitshaus, der

Heil- und Pflegeanstalt und der Trinkerheil- und Entziehungsanstalt

ArbH.

H.- u. Pfl.-

TrH-u.Entz.-

Asyl

/

Anst

Anst

Bestand 1.1.1963

817

1185

4059

254

Bestand 31. 1. 1963

888

1131

4261

277

l

Sachverständigengutachten

In zehn der 24 Fälle wurde während der Verhandlung ein medizinisches, psychia-

trisches oder psychologisches Sachverständigengutachten nicht erstattet. Dies war

der Fall bei fünf der sechs Personen, für die die Unterbringung in ein Arbeits-

haus, bei zwei der vier Personen, bei denen die Einweisung in eine Trinkerheil-

anstalt und bei drei der 13 Personen, bei denen die SV angeordnet wurde

Abschließende Bemerkungen

87,5 Prozent aller Betroffenen und 92,2 Prozent der SVten waren bereits im

Alter von 23 Jahren mindestens einmal strafrechtlich verurteilt. Daraus ergibt

sich die Notwendigkeit, gegenüber den Frühkriminellen, soweit sie nicht nur

postpubertäre Pseudokriminelle sind, mit entscheidend anderen Rechtsfolgen vor-

zugehen, als es derzeit geschieht

Die Zahl der Vorstrafen und der ständige Rückfall insbesondere nach dem Voll-

zug längerer Freiheitsstrafen deutet auf die individualpräventive Abwegigkeit

der Freiheitsstrafe zumindest gegenüber den Betroffenen hin

Die überwiegend ungeregelten beruflichen Verhältnisse der Betroffenen lassen

darauf schließen.*%), daß-eine nicht erlernte und unregelmäßig betriebene Berufsaus-

39a) wie %®a), S, 13.

‘°) Nach Frey in „Der frühkriminelle Rückfallsverbrecher“, Basel 1951 S. 226 ff. sind

es die gleichen Anlagestrukturen, die ihre Träger sowohl zu beruflichem Versagen als

/

auch zur Kriminalität pradxspomeren es bestehe kein Kausalzusammenhang, sondern

eine kriminogene Verstärkungswirkung untereinander (vgl. auch Reform des Maß-

nahmenrechts

a.a.O. S. 5 Ziff. 18)

16

übung verbrechensfördernd wirkt. Daraus mag sich die Forderung rechtfertigen,

die Betroffenen in differenzierterer und vollständigerer Weise, als es heute ge-

schieht, in einen — höchst individuell zugeschnittenen und den subjektiven An-

lagen nach Eignung wie psychophysischer Natur entgegenkommenden — Beruf

einzuführen

In 41,6 Prozent der Fälle wurde ein Sachverständigengutachten nicht eingeholt

Dies führt zu einem erheblichen Unsicherheitsfaktor in der gerichtlichen Be-

urteilung 41). Ihres Charakters wegen sollte eine fMaßnahme nur nach Erstattung

eines entsprechenden Gutachtens angeordnet werden %?). Kostenrechtliche Schwie-

rigkeiten müssen evtl. behoben werden

Abschließende Tabellen

Die vorstehenden Angaben sind in den folgenden Tabellen zusammengefaßt

Im Zeitpunkt der Verurteilung

durchschn

n. verh

k. Elt

k. Kind

Ber. erl

im erl

Alter

Ber. gearb

24 Betr

36 J

62,5 %

41,6 %o

29,1 %

29,2 %o

12,5 %

13 SVte

62,5 %o

53,8 %%

38 J

38,4 %%

31,8 %

7,8 %0

Art der meist begang. D

bis 23 J

k. Gut.

Zahl d

str. verurt.

Vorstr

Sex

Eig

Verm

Ssonst

24 Betr

87,5 %%

41,6 %/

8,83

13 SVte

92,2 %/ *)

23,0 %/

9,1

*) vgl. hierzu auch die ähnlichen Ergebnisse von Heindl in seinem Bericht in Blätter für

Gefängniskunde Bd. 73 (1942/43) S. 21 ff.

41) vgl. die Anm. Kobus’ in MonKrim 1962 S. 123 f.; ferner Wilmanns a.a. O. S, 80.

4) vgl. Kühn in „Die Verwahrung von Gewohnheitsverbrechern“ in Krim 1962 S. 585 f.

17

2. Die Vollstreckung der Strafe

Nach dem geltenden Häufungsprinzip wird, abgesehen von den seltenen An-

wendungsfällen des $ 456 b S. 2 StPO, an allen Betroffenen zunächst die Strafe

vollstreckt, bevor der Maßnahmenvollzug beginnt. Es ist deshalb geboten, auf

den Strafvollzug hinsichtlich seiner Bedingungen und Wirkungen einzugehen.

a) Die Situation in den Strafanstalten

Der erste Kongreß der Vereinten Nationen zur Verbrechensvorbeuge und Rechts-

brecherbehandlung vom 22. August bis 3. September 1955 hat in seiner Entschlie-

ßung vom 30. August 1955, die der Wirtschafts- und Sozialrat der Vereinten Na-

tionen am 31. Juli 1957 gebilligt und gutgeheißen hat, Mindestgrundsätze für

die Behandlung der Gefangenen angenommen %3). Diese Regeln sind völkerrecht-

lich nur als Empfehlungen anzusehen und nicht rechtsverbindlich *). Sie gelten für

alle Inhaftierten, also bspw. auch für die SVten. Die Grundsätze sehen im ein-

zelnen u.a. vor: Die Beschränkung des Strafübels auf den Freiheitsentzug (Nr.

57), die Erhaltung und Stärkung der Selbstachtung und des Gefühls für die

Würde der Person (Nr. 60 Ziff. 1), die Sicherung der Individualität und Be-

wahrung vor der Vermassung (Nr. 63 Ziff. 1, 3, 4), die Sicherung einer Behand-

lung (Nr. 65, 66), die Sicherung der Durchführung der Vollzugsaufgaben durch

geeignetes Personal (Nr. 46 bis 54), die Befähigung des Gefangenen zur Gesetzes-

achtung und eigenen Bedarfsbefriedigung (Nr. 58).

Die Situation (auch) in den deutschen Strafanstalten steht in deutlichem Gegen-

satz zu dieser Erklärung der internationalen pönologischen Fachwelt. Dies zeigt

sich schon äußerlich an den für den Strafvollzug benutzten Gebäuden *4a), Es

handelt sich dabei überwiegend um ältere, unfreundliche Bauwerke, deren Aus-

gestaltung wesentlich nur darauf ausgerichtet ist, Entweichungen zu verhindern.

Was die Unterbringung angeht, so ist es ein durchaus geläufiger Zustand, daß

drei, vier oder gar fünf Gefangene auf engstem Raum gemeinsam in einer Zelle

leben müssen. Dies ist ein sittlich wie rechtlich schwerlich tragbarer Sachverhalt.

Schon die ständige und unausweichliche Gegenwart anderer in unmittelbarer

räumlicher Nähe ist eine äußerste Belastung für den Menschen. Hinzu kommt die

Gefahr des Streites, ganz zu schweigen von dem Anreiz für homosexuelle Be-

tätigung 4) infolge des Sexualnotstandes. Es ist sittlich beschämend, den Men-

schen unter Bedingungen einzusperren wie das Vieh. Vom rechtlichen Stand-

punkt aus verletzt der Staat bei dieser Sachlage seine Obhuts-, Sorge- und Treue-

pflicht, die er mit dem Gefangenenverhältnis übernommen hat und die unter dem

Garantieinhalt des Art. 2 Abs. 1 GG zu sehen ist. Peters 4) spricht deutlich aus,

43) abgedruckt in ZfStrv 1958 S. 141 bis 183.

4) vgl. hierzu Blau in Mat a.a.O. S. 12f.

44a) vgl. Krebs a.a.O. S. 203 f.

45) vgl. hierzu Plenge a.a.O. S. 16.

46) Peters a.a. O, S. 107 Fußn. und besonders $ 9 II 4; ebenso Bauer a.a.O. S. 205 ff.

18

daß der derzeitige Zustand in den Strafanstalten bereits nicht mehr dem gelten-

den Recht entspricht.

Unzulänglich ist auch die Qualifikation des Personals. Die Gefahr, daß Per-

sonen vom Typ des authoritarian character zum Zuge kommen, ist nicht be-

seitigt. Die Bediensteten setzen sich zu erheblichen Teilen aus ehemaligen Sol-

_daten zusammen. Diese mögen zwar geeignet sein, für die unerläßliche Ordnung

und Sauberkeit zu sorgen. Dabei handelt es sich jedoch nur um den äußeren Rah-

men und in keiner Weise um die wesentlichen Aufgaben eines resozialisierenden

Strafvollzuges. Diesen können auch der erheblich überlastete Anstaltspsychologe

bzw. -psychotherapeut oder -psychiater und die wenigen pädagogisch vorgebilde-

ten Fürsorger bei weitem nicht nachkommen, sofern die jeweilige Strafanstalt

überhaupt über solche Kräfte verfügt.

Die vielen Worte über den Resozialisierungsvollzug können nicht darüber hin-

wegtäuschen, daß derzeitig das bloße Einsperren durchaus dominierend ist. Das

ist die notwendige Folge der unzureichenden finanziellen Möglichkeiten. Peters 47)

stellt klar, daß die Frage, ob die Mittel und Einrichtungen in den Strafanstalten

den erzieherischen Belangen entsprechen oder nicht, nicht durch die Rechnungs-

höfe entschieden werden darf. Die notwendigerweise begrenzte Bedeutung des

Strafvollzugswesens im Gesamtgefüge staatlicher Aufgaben und Einrichtungen

wird hier ebenso wenig verkannt wie die Tatsache, daß der Staatshaushalt

etwaige Mehrausgaben für das Vollzugswesen einem anderen Posten abzweigen

müßte. Es muß jedoch betont werden, daß unter allen „liebe- und sorgebedürf-

tigen Personen“ 48) die Strafgefangenen wegen des Freiheitsentzuges und der zu-

sätzlichen Übelszufügung schon in Form der sehr schlechten Vollzugsbedingungen

ein besonders schweres Los haben. Ganz abgesehen davon geht im Gegensatz zu

anderen sorgebedürftigen Personen von den Verurteilten in der Überzahl der

Fälle auch für die Zukunft eine Gefahr für die Allgemeinheit aus, wodurch

andere Mitglieder der Gesellschaft mitunter selbst an Leib und Leben bedroht

sind. Diese Gefahr nach Möglichkeit zu beseitigen, ist Aufgabe des Staates. Wie

im folgenden aufzuzeigen sein wird, kann dies nur unter der Voraussetzung

äußerst günstiger Vollzugsbedingungen gelingen. Es handelt sich bei den Mehr-

ausgaben für das Strafvollzugswesen also mehr um eine Verpflichtung zum

Schutze der Gesellschaft als gegenüber dem sorgebedürftigen Verurteilten.

b) Die Wirkungen des Strafvollzuges

„ChoroSo ispravlenie v ostrogach“ 49).

Die Schuldstrafe wird als Sanktion gegen den Täter verhängt. Das Strafurteil

enthält den Vorwurf des Versagens und bedeutet eine ausdrückliche Abwertung

47) Peters a.a.O. S. 108; anders aber Lang-Hinrichsen in „Betrachtungen zur Straf-

rechtsreform“ a.a.O. S. 72f.

48) vgl. Lang-Hinrichsen in „Betrachtungen zur Strafrechtsreform“ a.a.O, S. 72 f.

49) So Nechljudow in Tolstoi’s Auferstehung, 2. Teil, 33, Gesamtausgabe Moskau 1964

(zu deutsch: „Eine schöne Besserung in den Gefängnissen“).

19

des Täters. Bereits hierdurch wird eine innere Abneigung gegen die Sanktion

und deren Vollstreckung hervorgerufen 49a), Der Mensch antwortet auf die Be-

scheinigung einer negativen Handlung verbunden mit einem gewissen Unwert-

urteil eher mit Abneigung und innerem Widerspruch als mit Eifer, sich um

Besserung zu bemühen 5). Es ist ihm und besonders dem Delinquenten nicht ge-

geben, einen vorwurftragenden Akt des Übergeordneten gegen seine Persönlich-

keit schlechthin ohne weiteres zu verwinden, weil er nicht genügend in sich ge-

festigt ist.

Die Strafe soll Übel zufügen. Die Behandlung des Verurteilten im Strafvollzug

wird deshalb repressiv-übelzufügend ausgestaltet. Diese repressiv-aggressive Grund-

haltung muß unausweichlich eine Reaktion seitens des Gefangenen hervorrufen 5!).

Der Verurteilte in seiner Rolle als Ausgestoßener empfindet das Übel und den

Zwang, den die Gesellschaft ihm auferlegt, subjektiv wesentlich stärker und als

bösartigen Gewaltakt, woraus eine oppositionelle Haltung und Haß gegenüber

der Gesellschaft erwächst 5). Die Einstellung des Gefangenen zu etwaigen Be-

mühungen zu seiner Besserung ist deshalb grundsätzlich ablehnend.

Der repressiv-übelzufügende Strafvollzug verletzt den allgemein- wie kriminal-

pädagogischen Grundsatz, daß der Zwang und die Gebundenheit, die bei einem

Freiheitsentzug notwendig sind, nicht aus einer Haltung fließen dürfen, die den

Zwang von vornherein dominierend sein läßt. Der Zwang ist zwar ebenso wie

die Freiheit ein Mittel im Sinne der Pädagogik, aber es kommt darauf an, wie er

angewendet wird. Der bloße Zwang dient dazu, die wirkliche Aufgabe zu um-

gehen und sich mit einer bequemeren, aber oft schädlichen Lösung zufrieden zu

geben. Auf die Straftat muß eine Antwort folgen, und dabei ist es am einfach-

sten, den überführten Täter schlicht einzusperren 53).

Die Anwendung von Zwang führt zwar meist zu gewünschten Augenblicks- oder

Zweckergebnissen, vermag aber niemals eine auf Dauer gerichtete sozialethische

49a) Krebs a.a.O. S. 202 f.

50) Der in Matth. Kap. 3 Vers 2 überlieferte Zuruf zur inneren Umkehr erscheint uns in

der direkten Übersetzung des „metanoeite“ mit „Wandelt Euren Sinn“, und zwar

in der in der hebräischen Fassung deutlichen Bedeutung der Rückkehr (zum Herrn),

frei von wertendem Vorwurf und Leidensvorstellungen. Die ältere deutsche

ber-

setzung mit „Tuet Buße“ hingegen ist in Verbindung damit zu sehen, daß die christ-

liche Mission den auch in der Vulgata für metanoia gewählten Begriff poenitentia

(Reue) mit Buße übersetzte. Hieraus entwickelte sich die heutige Bedeutung des Be-

griffes als Leid oder Schrecken und Zerknirschung wegen der schlechten Tat. — Dabei

ist etymologisch interessant, daß das Wort ‚Buße‘ dieselbe Wurzel wie Besserung hat

und im germanischen Recht über ‚Ausbesserung‘ zu Wiedergutmachung des Schadens

geworden war (vgl. hierzu Trübners Deutsches Wörterbuch, 1. Band (A 8 B), Berlin

1939 S. 479). Diese zivilrechtlich ausgleichende Denkungsweise ist auch im heutigen,

wesentlich auf den Erfolg abstellenden Schuldstrafrecht noch enthalten (vgl. unten

S. 63).

51) vgl. Meng a.a.O. S. 120 und 17; Peters a.a. O, S. 298, freilich weniger allgemein.

52) vgl. Mergen a.a.O. wie Fußn. 24, S. 294 ff.; Taft a.a.O. S. 323,

53) vgl. Meng a.a.O. S. 18.

20

Stärkung der Persönlichkeit zu erreichen 54), weil in der Unterdrückung und

Mißachtung nur eine verkrampfte Entwicklung möglich ist. Das Leben nur im

Gehorchen, im bloßen Wollen dessen, was ein anderer ‚vorgewollt‘ hat, kann

keine persönlichkeitsaufbauende, sondern wird eher eine -zerrüttende Wirkung

haben. Es ist von der Angst vor Hausstrafen statt auf Grund eines Angesprochen-

seins der höheren Motive bestimmt.

Demgegenüber kann ein Strafvollzug nur dann einen dauerhaften individual-

präventiven Sinn haben, wenn der Einsitzende seine eigene Resozialisierung selbst

will und die Bemühungen hierzu unterstützt 5). Deshalb muß er aber zuerst

überhaupt einmal fähig ®) und bereit, ja reif werden, seine Situation innerhalb

der Gesellschaft möglichst objektiv und unvoreingenommen zu erkennen. Wenn

man ihn nun ständig gewissermaßen als den ‚bösen Sünder‘ behandelt und in ihm

den Eindruck nährt, er werde endgültig verachtet oder gar als wertloser ‚Abfall‘

angesehen, so erstickt man in ihm das Gefühl der menschlichen Würde und den

Wunsch nach sozialer Anteilnahme, welches elementare Voraussetzungen für eine

Resozialisierung sind. „Le sentiment d’&tre r&pudie de tous pese sur les malheureux

comme du _ plomb es les fait rouler d’autant plus vite dans les bas-fonds de la

soci6t&“, sagt der schwedische Psychiater und Kriminologe Olof Kinberg 57). Jede

kriminalpädagogisch sinnvolle Bemühung muß ihren Ausgangspunkt in der An-

erkennung des Verurteilten als Mitmenschen und in der Förderung seiner Selbst-

achtung und seiner Überzeugung von dem Wert der eigenen, in ihrer Individuali-

tät einmaligen Persönlichkeit nehmen 58).

Dies gilt insbesondere für den Erziehungsvollzug im engeren Sinne. Das Er-

ziehungsverhältnis muß auf einem persönlichen Ich-Du-Verhältnis zwischen Er-

zieher und zu Erziehendem aufbauen und von dem Grundsatz der Freiwilligkeit

getragen sein. Folglich könnte es sich überhaupt erst nach Überwindung der gegen

den staatlichen Eingriff in Form des Urteils sich erhebenden Widerstände ent-

wickeln 59). Dann aber verhindern die überwiegend zurückdrängenden äußeren

Anordnungen und die Fülle von Zwangssymbolen die bejahende Einstellung zu

Vollzug und Erzieher ebenso wie die Anstrengungen für eine konstruktive

individuelle Entwicklung.

Auch eine positive Einflußnahme der Gefangenen untereinander i.S. des Er-

ziehungsgruppenverhältnisses bzw. einer Gruppentherapie (vgl. hierzu auch unten

III. 4. a) bb) S. 45) kann sich in einem repressiven Strafvollzug verständlicher-

weise kaum entwickeln. Nur bei grundlegender Änderung der Vollzugstendenz

54) vgl. Taft a.a.O. S. 323.

55) vgl. Mergen a.a.O. wie Fußn. 24, S. 297; Taft a.a.O. S. 257; Meng a.a.O., S. 7,

56) Deshalb müßte, wenn schon das Häufungsprinzip angewendet werden soll, über-

wiegend zuerst die Maßnahme vollzogen werden.

57) Kinberg a.a.O. S. 74.

58) vgl. Peters a.a.O. S. 109; Meng a.a.O. S. 123 f.

59) vgl. etwa Meng a.a.O., S. 3.

21

und unter intensiver fachlicher Führung sind auf diese Art Erfolge zu erzielen %).

Ähnliches gilt für den Sühnevollzug. Hier kann die Strafe nur dann sinnvoll

sein, wenn in der Natur des einzelnen Verurteilten eine Bereitschaft zur Sühne

besteht oder sich entwickelt. Es ist deshalb, wie bereits (vgl. oben Fußnote 17,

S. 6) bei der Gegenüberstellung von Vergeltung und Sühne erörtert wurde, eine

unsachliche Verallgemeinerung, wenn die Urteilsbegründungen generell davon

sprechen, die Tat verlange die gerechte Sühne. Wenn Foerster %) sagt, die Strafe

würde „als Ausdruck einer ernsten objektiven Sühneordnung in dem Täter die

egozentrische Haltung gegenüber der Realität des sozialen Lebens erschüttern“,

so kann dies allenfalls für diejenigen Verurteilten gelten, die die Voraussetzungen

für die Sühneleistung mit- bzw. aufbringen. Unter den Tätern und insbesondere

den Rückfalltätern „gehört eine Gretchenfigur aber nun einmal zu den Aus-

nahmen“ 6), Selbst diesen Tätern aber wird der äußerlich vergeltende, auf-

reizende Strafvollzug den Weg zur Sühneleistung oft genug versperren.

In jüngerer Zeit hat man sich in der pönologischen Wissenschaft mitunter von

dem Erziehungs- und Sühnevollzug der herkömmlichen Kriminalpädagogik ent-

fernt %). Das Behandlungsziel wird danach nicht mehr darin gesehen, dem Täter

die ihm typische Wesensart, wie sie sich in der Begehungsart des Delikts zeigt,

abzugewöhnen. Man versucht vielmehr, den (mehrfach) Verurteilten auf eine

berufliche Tätigkeit vorzubereiten, in welcher er seine Neigung in legaler Form

genügend befriedigen kann. Dies vereinbart sich mit der Tendenz, dem Täter

und seinen Trieben erlaubte Befriedigung zu gewähren, um deren Sublimierungs-

fähigkeit entgegenzukommen und sie zu disziplinieren %). Eine völlige Unter-

60) vgl. Mauch a.a.O. S. 117 ff.; Brink in „Von der kriminellen zur sozialen Gruppe

durch Gruppentherapie im Gefängnis“ in MonKrim 1964 S. 121 ff.

$1) Foerster a.a.O. S. 18 ff.

62) so Eb. Schmidt in „Die Reform des Strafrechts im Rückblick auf Berliner Impulse

in der Geschichte der modernen Kriminalpolitik“ in Verh. des 41. Deut. Juristen-

tages, Bd. II, Tübingen 1956 S. B 1ff. (B 4); dem steht das bei Jescheck a.a.O.

S. 24 wiedergegebene Zitat nicht entgegen.

63)

Dafür sprechen verschiedene Gründe. Die Tatsache, daß Erziehungsversuche bei Er-

wachsenen von vornherein nur schwer Erfolg haben können, ist nicht zu übersehen.

‚Erwachsene‘ empfinden es leichter als Beeinträchtigung ihres Selbstgefühls, wenn man

sie noch erziehen will (vgl. hierzu Lang-Hinrichsen in „Betrachtungen zur Straf-

rechtsreform“ a.a.O. S. 67 f.). Zum anderen ist die Persönlichkeit bereits zu sehr

ausgebildet und hat an Plastizität verloren, Schließlich ist es oftmals unmöglich, die

Überzeugung von der eigenen Würde aufzubauen oder wachzurufen, die die wesent-

liche Voraussetzung für ein wirksames Erziehungsverhältnis ist. — Als zweiter

Grund ist anzuführen, daß sich mit dem Vordrängen einer mehr naturwissenschaft-

lichen Betrachtungsweise des Menschen auch die Überzeugung von dem Anrecht der

Gesellschaft darauf verringert, jeden Verurteilten in ethisierender Weise zu erziehen

bzw. zur Sühne aufzufordern.

Schließlich und wesentlich ist man kritisch geworden bei der Frage, wozu und in

welche Richtun

die Erziehung durchgeführt werden soll. Jede Staatsform hat eine

andere Vorstellung von der sozial einwandfreien Persönlichkeit. Die Erziehungs-

bemühungen würden sich also stets anzupassen haben und sehr abhängig und relati-

viert sein.

64) vgl. Meng a.a. O. S. 18.

22

drückung der Neigungen muß prophylaktisch sinnlos sein, weil sie auf die Dauer

nicht eingehalten werden kann und keine positiven Kräfte für die Konfrontation

innerhalb der eigenen Persönlichkeit aufbaut.

Ebenso wie dem Erziehungs- und Sühneziel steht die derzeitige Strafvollzugs-

praxis auch diesen moderneren Zielen geradezu im Wege, weil sie auch die noch

vorhandenen sozialpositiven Kräfte bedroht. Die Wirkungen des gegenwärtigen

Strafvollzuges müssen eher verbrechensfördernd als -hindernd sein ®). Es besteht

Einigkeit darüber, daß die Rückfallgefahr mit der Zahl der Vorstrafen steigt %).

Die asoziale Einstellung wird verstärkt und konzentriert, wo nicht überhaupt

erst geboren, „hence furtive unsocial acts thrive in prison“ 67). Der vergeltende

Charakter der Strafe schließt eine Besserungswirkung aus ®). Dies gilt in erhöh-

tem Maße für die von der Zweispurigkeit Betroffenen, bei denen bereits im Zeit-

punkt der Verurteilung der zusätzliche Vollzug einer fMaßnahme für nötig be-

funden wurde.

Die Grundeinstellung des derzeitigen Strafvollzuges ist nicht mit nur graduellen

Reformen zu beheben ®). Zwar wäre es aus rechtlichen wie sittlichen Gründen

erforderlich, den Freiheitsentzug so weit wie möglich von solchen belastenden Be-

gleiterscheinungen zu befreien, die seither als dem Strafvollzug wesensgemäß an-

gesehen werden 7°). Die grundsätzliche Anti-Einstellung zum Gefangenen kann

dadurch jedoch nicht beseitigt werden. Sieverts 7!) verlangt bspw., den Strafvoll-

zug so auszugestalten, daß die die Sozialtüchtigkeit herabsetzenden Wirkungen

vermieden werden und eine positive Entwicklung gefördert wird. Dies hindert

ihn aber nicht, generell an dem Strafleiden festzuhalten 7?), was als widersprüch-

lich, zumindest aber als Kompromiß erscheinen mag. Es würde sich bei Reformen

auf der Basis der derzeitigen Grundtendenz lediglich um eine quantitative, nicht

aber um eine qualitative Änderung handeln.

Demgemäß würden die Voraussetzungen für eine Resozialisierung der Gefan-

genen nur wenig günstiger sein. Eine Besserung ist nur möglich, wenn die die

Besserung verlangenden Personen anerkannt werden, und wenn der zu Bessernde

bereit ist, das Bild, das er sich selbst von sich und der Gesellschaft gemacht hat,

zu revidieren. In einem von Zwangssymbolen befreiten Strafvollzug wird dies

65) vgl. Barnes und Teeters a.a.O. S. 74 m. w. Hinweisen, insbesondere das Zitat Sel-

lins; für die Sexualdelinquenten Plenge a.a.O. S. 16 ff. — Deshalb muß es Theorie

bleiben, wenn Foerster a.a.O. S. 19 f. sagt, die Strafe würde die verhängnisvolle

kriminelle Macht „aus unserer Seele wieder heraustreiben“,

68) vgl. Schmidt a. a. O. S. 353; Exner, Kriminologie, 3. Auflage, S. 267; Hellmer a. a. O.

S. 20; Krebs a.a.O. S. 208,

67) Taft a.a. O. S. 323.

68) vgl. Mergen, Die Wissenschaft vom Verbrechen a.a.O. S. 226; ähnlich Beuter in

„Gefängnis oder Heilanstalt“ in Krim 1956 S, 11 f.; ferner Niggemeyer, zitiert in der

Notiz „Strafvollzug und Resozialisierung“ in Krim 1964 S. 460.

69) vgl. Gramatica a.a. O. S. 198.

7°) vgl. Peters a.a.O, S. 135; Schmidt a.a.O. S. 353.

7l) Sieverts in Mat a.a. O. S. 110 .

7) wie 71).

23

zwar eher möglich sein, weil der Gefangene sich weniger angegriffen fühlt und

seine Angst teilweise verliert. Sobald nämlich die Angst um die eigene Existenz,

die sich häufig hinter einem nur Pseudo-Stolz verbergen will, schwindet, ist der

Mensch eher bereit, eine verändernde Besserung zu begrüßen. Diesem Vorteil

eines sehr reformierten Strafvollzuges steht allerdings der Nachteil entgegen, daß

das Verhalten gegenüber dem Gefangenen bloße Geste des Mitleids bleibt, nicht

aber zu einer wirklichen Respektierung führen muß. Dabei ist der pädagogische

Erfolg eines im Gegensatz zum Schuldvorwurf stehenden Vergebens bei vielen

Tätern ungewiß 73). Es sei hierzu an die schmerzliche Erfahrung erinnert, daß der-

jenige, der um des Menschlichen, um des Guten willen handelt, an Respekt ver-

liert und gern in offener oder versteckter Form verlacht wird. Diese Erscheinung

scheint auf einem Abwehrbestreben derer zu beruhen, die sich bei ihrer geringeren

Güte durch den ‚guten Menschen‘ — vor anderen wie vor sich selbst — herab-

gesetzt fühlen. Freilich spielt auch die Huldigung vor der animalischen Kraft

und Härte mit hinein. Es handelt sich hierbei um ein Gegenstück zu dem Inter-

esse, das breite Teile der Allgemeinheit am Verbrechen Dritter zu haben scheinen

(vgl. unten unter IV. 4. a)).

Die Ideen einer nur graduellen Vollzugsreform sind darüberhinaus und schließlich

unzulänglich und nicht konsequent, weil auch ein erheblich verstärktes Personal

nur einen kleinen Teil der Strafgefangenen wirklich lohnend behandeln könnte 7%).

Ehrlicher wäre es, die Täter, bei denen eine Freiheitsentziehung aus präventiven

Gründen unerläßlich ist, in individuell und täteradäquat ausgestalteten Anstalten

unterzubringen 75). Im übrigen aber sollte von der erst im 19. Jahrhundert in

dem gesetzlichen System strafrechtlicher Rechtsfolgen dominierend gewordenen

Freiheitsstrafe wesentlich weniger Gebrauch gemacht werden, weil die Freiheits-

strafe stets eine unnatürliche Atmosphäre mit sich bringt; ’how silly of us, to

think that we can prepare men for social life by reversing the ordinary process

of socialization — silence for the only animal with speech’, sagt Gillin 752)., —

Für eine grundsätzliche Einschränkung der Freiheitsstrafe wird es als Voraus-

setzung gelten müssen, sich von dem Begriff der Straftat als Ausdruck eines

subjektiv entarteten und zugleich entehrenden Verhaltens zu lösen. Die Vor-

stellung vom ‚convict bogey‘ 7®) wird verschwinden müssen. Dies ist aber nur

73) vgl. Krebs a.a. O. S. 207.

74) vgl. Barnes und Teeters a.a.O. S. 816; vgl. auch Amelunxen in „Psochopathen —

Verwahrung in Dänemark“ in Krim 1964 S. 202 (203), der am Beispiel der dänischen

Verwahrungsanstalten anschaulich andeutet, welcher Aufwand für eine sinnvolle

Behandlung erforderlich ist (vgl. hierzu auch unten unter 2, Teil, II. 2. c).

7%) vgl. Niceforo a. a. O. S. 34 f.: „E’ naturale, infatti, che ... i nuovi orientamenti della

criminologia suggerissero...: Non pil dunque, e quasi esclusivamente, il carere, sia

pure a dosi pi

o meno lunghe e con qualche differenziazione interna (isolamento

cellulare, ecc.), ma tanti diversi tipi di sanzioni e quindi die Stabilimenti.“

%a) Gillin in „Taming the Criminal“, New York 1931 S. 295, zitiert nach Barnes und

Teeters a. a.O. S. 814.

7) vgl. Barnes und Teeters a.a.O. S. 816; Mauch a.a.O. S. 112.

24

möglich, wenn das Schuld- und Vergeltungsdenken in den Hintergrund tritt, wie

die Verhältnisse in Dänemark und insbesondere in Schweden zeigen 77).

3. Die Vollstreckung der neben der Strafe angeordneten fMaßnahmen,

insbesondere der SV

Im folgenden wird der Charakter der fMaßnahmen danach beurteilt, wie sich

die fMaßnahmen in der Realität zeigen. Dabei rechtfertigt sich die besondere

Berücksichtigung der SV insofern, als die Gesamtdauer der Freiheitsentziehung

von Strafe und fMaßnahme bei der Anordnung der SV in der Regel das größte

Ausmaß erreicht, und außerdem dadurch, daß der E 1962 (nur) für die SV das

Häufungsprinzip in der geltenden Form beibehalten will 78). Vorweg stehen einige

allgemeine Ausführungen über das Verhältnis von Strafgesetzgebung und Voll-

zugswesen.

a) Die Hintanstellung des Vollzugswesens in der Strafgesetzgebung

Im Gegensatz zu der zunächst bewußt rein theoretisch gehaltenen Erörterung

des Systems der Zweispurigkeit (vgl. oben unter II.) wird das Augenmerk nun-

mehr auf die praktischen, tatsächlichen Gegebenheiten des Vollzuges der fMaß-

nahmen neben der Strafe gerichtet. Dabei zeigt sich, daß in der deutschen Gesetz-

gebung für die Strafrechtspflege die Strafrechtstheorie gegenüber der Vollzugs-

praxis eindeutig das Übergewicht hat. Darauf deutet schon äußerlich der Um-

stand hin, daß sich in der Großen Strafrechtskommission zur Schaffung eines

StGB kein einziger Vollzugspraktiker befand, was bei der Zusammensetzung

einer Strafrechtskommission beispielsweise in der Schweiz ganz unmöglich wäre 79).

Darüber hinaus gehörten der genannten Kommission aber auch keine solchen

Kriminologen 8°) an, deren eigentliches Forschungsgebiet die Kriminologie ist.

Lediglich einige der beteiligt gewesenen Wissenschaftler sind auch Kriminal-

politiker oder befassen sich neben dem Strafrecht zusätzlich mit Kriminologie,

wobei insbesondere letzteres wegen der zumindest derzeitigen Wesensverschieden-

heit beider Wissenschaften kaum verträglich und überholt scheint ®!). Auf die hier

bereits tangierte Problematik der Abgrenzung zwischen Strafrecht, Kriminal-

politik und Kriminologie untereinander kann im Rahmen der vorliegenden Arbeit

nicht weiter eingegangen werden,

Das Übergewicht der Strafrechtstheorie zeigt sich auch inhaltlich etwa schon im

Text der amtlichen Begründung zum E 1962. So wird beispielsweise zur Recht-

77) vgl. Hurwitz a.a.O. S. 86 und unten 2. Teil,

78) vgl. E 1962 a.a.O. $ 105 Abs. 3 und oben I, 3. c).

®) vgl. Frey, „Die Rolle der Kriminologie ..

a.a. O, S. 15; ferner Hiete in „Probleme

des Strafvollzugs und der Strafvollzugsgesetzgebung“ in ZStW 68 S. 213 f.

5) vgl. über die Bedeutung der Kriminologie für die Stra

fgesetzgebung Frey in „Straf-

recht oder soziale Verteidigung“ in SchwZStr 68 S. 405

ff

(436) m. Hinw. auf v. Liszt.

%1) vgl. die Verhältnisse im Ausland, etwa in den USA.

25

fertigung der Beibehaltung des Häufungsprinzips bei der SV darauf hinge-

wiesen, daß „sich ein einschneidender Unterschied im Vollzug von Strafe und

SV kaum erreichen läßt“ 8?), was bedeutet, daß der Vollzug der Strafe und der

SV für die Betroffenen wie für die Vollzugsbediensteten, d. h. aber in der Wirk-

lichkeit nahezu gleich ist. In der amtlichen Begründung heißt es jedoch im näch-

sten Satz weiter, daß „die Vorwegnahme der SV im Ergebnis nur dazu füh-

ren würde, daß der Unterschied zwischen Strafe und Maßnahme aufgehoben

würde“ 83),

Es ist einseitig, wenn maßgebend für das Wesen einer Rechtsfolge nicht ihre

äußere, sich praktisch auswirkende Erscheinung, sondern allein die sie tragende

Idee sein soll 8). Die Realität der Strafe und der fMaßnahmen liegt im Vollzug,

und er ist mitentscheidend für den kriminalpolitischen Sinn des staatlichen Ein-

griffs 85). Eine wirksame Kriminalpolitik verlangt deshalb, daß die Beachtung der

Wirkungen, die eine Rechtsfolge im Unterschied zu ihrer Idee bei den Verurteil-

ten auslöst, im Vordergrund steht.

Abgesehen davon ist ein Rechtsfolgensystem, das sich als rein theoretischer Dok-

trinarismus erweist, innerlich unaufrichtig ®%). Es gibt wohl kaum ein zweites

Rechtsgebiet, bei dem das Wesen einer Rechtsfolge unabhängig von dem bestimmt

wird, wie sie in der Wirklichkeit aussieht 87).

Es ist nur als wirklichkeitsabgewandt zu bezeichnen, wenn die Vollzugsgesetz-

gebung nicht mit der Strafgesetzgebung im engeren Sinne koordiniert wird und

umgekehrt 8). Die Strafrechtspflege spaltet 8) sich dadurch nämlich insoweit in

einen theoretischen und einen praktischen Teil, als der Vollzug von Strafe und

fMaßnahme nicht mit deren theoretischen Konstruktion übereinstimmt ®). In der

Vollzugspraxis verwischen sich die theoretischen Unterschiede von Strafe und

fMaßnahme teilweise *), wie noch aufgezeigt werden wird.

82) E 1962 a.a.O. S. 217 zu $ 87.

83) wie ®), vgl. auch Herrmann a. a. O. S. 197.

84) so etwa Lang-Hinrichsen in „Betrachtungen zur Strafrechtsreform“ a.a. O. S. 121.

85) Schmidt a.a. O. S. 353; Peters a. a. O. S. 93

86) Sieverts in Mat a. a. O. S. 114.

87) ähnlich Schmidt a.a.O. S. 353.

88) siehe hierzu auch Krebs in „Die heutige Situation des deutschen Strafvollzuges“ in

Kriminologie und Vollzug der Freiheitsstrafe, Stuttgart 1961 S. 27 ff. (46).

89) vgl. zu der Hintanstellung der Realität auch Del Rosal, Derecho Penal Espagfol,

Madrid 1960, 2. Band, S. 300: „ ...la dimension preventiva, como complementaria

de ]a dimension represiva, sin involucrar las distintas ideologias penales que simbol-

izan, siquiera en la ejecuciön del precepto a veces se confundan“. Oder, zum Unter-

schied zwischen Strafe und Maßnahme, S. 304: „

. . los fundamentos de ambas

sanciones (!, v. Verf.) divergen y s6lo (Sperrdr. v. Verf.) se cortan mutuamente en

la präctica, en occasiones“.

%) In der amtlichen Begründung zum E 1962 a.a.O. S. 217 zu $ 87 heißt es bspw.,

daß „es Behandlungsweisen bedürfe“, die zur Verfügung gestellt werden „sol-

len“, oder, S. 216 zu $ 86 bzgl. der Vorbeugenden Verwahrung, daß im Vollzug die

Trennung von anderen Gefangenen „anzustreben“ ist,

%) vgl. Mergen, Die Wissenschaft vom Verbrechen, a.a. O. S. 226.

26

b) Die Vollstreckung der fMaßnahmen neben der Strafe im allgemeinen

Die fMaßnahmen der Unterbringung in eine Heil- und Pflegeanstalt sowie über-

wiegend ®) die Einweisung in eine Trinkerheil- oder Entziehungsanstalt werden

heute unter psychiatrischer Aufsicht vollzogen, und zwar in Krankenhäusern

oder sonstigen Anstalten, die nicht der Justizverwaltung unterstehen. Die Unter-

bringung in einem Arbeitshaus wird in zentralen, räumlich und personell von

den Strafanstalten getrennten, teils der Justizverwaltung zugehörenden Anstalten

vollstreckt. Die SV wird in Verwahrungsanstalten vollzogen, die meist einer

Strafanstalt an- oder gar eingegliedert sind.

Bei den beiden letztgenannten Maßnahmen steht, wie für die SV noch näher

ausgeführt wird, der Vollzug mit der theoretischen Rechtfertigung in mehr oder

weniger offenem Widerspruch ®2), Er ist nicht wesentlich vom Strafvollzug verschie-

den. Der Betroffene empfindet und erkennt hier ebensowenig wie die Offent-

lichkeit einen Unterschied zwischen Strafe und fMaßnahme ®). Selbst die staats-

anwaltlichen Vollzugsbehörden scheinen oft auch formell keinen Unterschied zwi-

schen den beiden Arten von Rechtsfolgen zu machen. Es ist in der Praxis nicht

selten, daß — schon durch Verwendung gleicher Formulare — bspw. von der

„Verbüßung des Restarbeitshauses‘ oder vom ‚Strafantritt‘ gesprochen wird, wenn

eine fMaßnahme gemeint ist ®*). Auch in Gerichtsurteilen findet man solche Ver-

mischungen.

In der Literatur ®) wird denn auch nicht selten geäußert, es handele sich zu-

mindest bei der Unterbringung in ein Arbeitshaus und der SV um Strafen. Diese

Auffassung wird teilweise dadurch erhärtet, daß nach dem E 1962 für die Frage

der Gefährlichkeit und der Besserungsnotwendigkeit auf den Zeitpunkt der Ver-

urteilung abgestellt wird (vgl. hierzu näher unten unter III. 4. b)), was eine

weitere Angleichung an die Strafe bedeutet ®).

Über die beiden genannten Maßnahmen hinaus wird man bei allen vier fMaß-

nahmen des geltenden Rechts einen Strafcharakter anerkennen müssen, sobald man

sie im richtigen Zusammenhang mit dem Strafurteil sieht ?7). Die fMaßnahme ist

wie die Strafe an die Begehung einer strafbaren Handlung geknüpft, und hat

92) kritisch Bauer a.a. O. S. 210.

%a) vgl. Seelig-Bellavi&, Lehrbuch der Kriminologie, 3. Aufl. Darmstadt 1963 S. 355;

Peters a.a.O. S. 293; Porzio a.a.O. S. 111; Sieverts in Mat a.a.0O. S. 114, und

„Sichernde Maßnahmen“ a.a.O. S. 595 1, Sp.; vgl. auch Wahl in seinem Bericht in

DRiZ 1951 S. 144 f.

%) vgl. die Gleichstellung in $ 1 Abs. 1 StVollstr.O.

%) vgl. Hellmer a.a. O. S, 321; ferner Grispigni a.a. O, S. 769 ff.

Dö) v

S

'glé e.twa Mayer a. a. O. S. 379 ff.; Hellmer a. a. O, S. 321; vgl. auch Heinitz a. a. O.

%) ähnlich Dünnebier a.a.O. S, 35 .

%) Peters a.a.O. S. 93; Bauer a.a.O. S. 164 und 210; vgl. auch Frey in Reform des

Maßnahmenrechts

a.a.O. S. 94 f.; Heuermann a. a. O. S. 225; aA Mayer a. a. O,

S. 389 ff., der die beiden anderen fMaßnahmen stets als Fürsorgemaßnahmen an-

sieht.

27

deshalb schon vom auslösenden Anlaß her gesehen das Wesen der Strafe, d. h. ein

mit dem Unwerturteil verbundenes Übel, zumindest nämlich die Freiheitsent-

ziehung, in sich aufgenommen ®), Diese Einstufung wird auch durch die Vollzugs-

vorschriften belegt. $ 244 Abs. 2 der hessischen DVollzO vom 1. Dezember 1961

bspw. geht im Grundsatz davon aus, daß für den Maßnahmenvollzug subsidär

und damit weitgehend die Vorschriften über den Vollzug der Freiheitsstrafen

entsprechend anzuwenden sind ®).

Die Vollstreckung nach dem Häufungsprinzip führt für den Betroffenen zur

Unklarheit. Er weiß oft nicht, ob er gesichert bzw. gebessert werden oder aber

ob er büßen soll. Dies würde auch durch die Möglichkeit des Vikariierens nach

dem E 1962 keineswegs behoben. Die Unsicherheit der Verurteilten wird durch

folgenden Vorgang vergrößert. Der Betroffene wird in — durch $ 44 StVollstrO

bestätigter — analoger Anwendung des $ 456 b StPO gegebenenfalls aus dem

laufenden Maßnahmenvollzug herausgenommen, um zunächst eine in einem

anderen Verfahren erkannte Freiheitsstrafe zu ‚verbüßen‘. Bei den in einem

anderen Verfahren verurteilten Taten handelt es sich um solche, die entweder

während der Strafhaft oder noch vor Strafantritt, oder aber nach der — inzwi-

schen widerrufenen — bedingten Entlassung aus der Maßnahmenvollzugsanstalt

begangen worden sind. Nach dem Vollzug der neuen Strafe wird der Maßnah-

menvollzug fortgesetzt. So werden die Betroffenen zwischen Strafanstalt und

Maßnahmenvollzugsanstalt hin- und hergeschickt, was jeder erzieherischen oder

therapeutischen Zwecksetzung — man denke bspw. an einen Alkoholiker — ent-

gegensteht 100).

c) Die Vollstreckung der SV neben der Strafe

aa) Die Ausgestaltung des Vollzuges

Es wurde bereits angedeutet, daß die SV-Anstalten meistens personell wie auch

räumlich eng mit den Strafanstalten verknüpft sind!%), und daß der Charakter

des Vollzuges, von einigen Ausnahmen abgesehen, dem der Strafvollstreckung

entspricht 1°2), Dies gilt nicht nur für deutsche, sondern weitgehend ebenso für

%) ähnlich v. Liszt—Schmidt a.a.O. S. 364; an sich auch Mayer a. a. O. S. 379; ebenso

Noll a. a. O. S. 23; Schmidt in Niederschriften a.a.O. S. 65: „Ich kann nicht um-

hin, in allen Freiheitsentziehungen eine Strafe zu sehen, wenn sie einen richterlichen

Schuldspruch zur Grundlage haben“. aA. etwa Schröder a.a.O. S. 189.

9) vgl. auch $ 463 a StPO.

100) Die genannte Vollzugsregelung gilt gemäß $ 69 dänisches StGB auch in Dänemark,

jedoch nur für die im Arbeitshaus oder in der SV Einsitzenden; außerdem sind die

verschiedenen Rechtsfolgen in Dänemark theoretisch wie auch im Vollzug erheblich

nivelliert (vgl. näher unten 2. Teil II. 2. c)).

101) vgl. auch Seelig—Bellavic a.a. O. wie Fußn. 93 S. 355.

102) Berühmt und nicht ohne Berechtigung ist der Ausspruch, den ein Anstaltsleiter gegen-

über einem SVten am Tage der Beendigung des Strafvollzuges — sinngemäß —

getan haben soll: „Ab heute sind Sie in SV. Sie behalten Ihre Zelle.“

28

ausländische Verhältnisse 1°). Häufig sind die Strafgefangenen zumindest während

der Arbeit von den SVten nicht getrennt. Man spricht sehr anschaulich von der

‚Verwilderung‘ der Vollzugsanstalten.

Aber auch da, wo die Trennung recht deutlich durchgeführt ist, wie bspw. in

Hessen, besteht nur ein geringer Unterschied im Vollzug von Strafe und SV, was

schon die weitgehende Anwendung der Vorschriften über den Strafvollzug auch

für die SV bestätigt 1°). Der Arbeitsverdienst unterscheidet sich nur wenig von

dem in der Strafanstalt. Es sind im wesentlichen Pfennigbeträge, die pro Tages-

pensum teils als Hausgeld gutgeschrieben, teils ausgezahlt werden, während der

eigentliche Gewinn dem Fiskus zufließt. Allerdings besteht die Möglichkeit, bei

Mehrarbeit eine Prämienzahlung zu erhalten. Es kann hier nicht weiter auf die

Problematik von Arbeitsbe- bzw. -entlohnung und Reallohn eingegangen werden,

die freilich für die SVten aus grundsätzlichen 1%) Erwägungen eine erhöhte Be-

deutung hat.

Ein Unterschied im Vollzug von Strafe und SV zeigt sich nur insofern, als bei

letzterer der bewußt übelzufügende Charakter weniger spürbar ist. So ist die

Freizeitgestaltung in der SV aufgelockerter als im Strafvollzug. Dies entspricht

den ‚Richtlinien betreffend die SVten‘, die der Strafvollzugsausschuß der Länder

der BRD in der Sitzung vom 17. bis 19. Oktober 1951 festlegte 10),

In der SV-Anstalt Ziegenhain können sich die Verwahrten während der Freizeit

nach Wunsch im — doppelt eingezäunten — Anstaltsgarten aufhalten oder

Sport- und Unterhaltungsspielen nachgehen, wozu ihnen ein großer Gemein-

schaftsraum zur Verfügung steht. Bei der Zellenausgestaltung kommt die An-

staltsleitung den Verwahrten weitgehend entgegen.

bb) Die Erschwernisse für den SVten

a) Die weitgehende Gleichartigkeit im Vollzug von Strafe und SV muß bei den

Verwahrten den Eindruck erwecken, an ihnen würden nacheinander zwei echte

Strafen vollstreckt 197). Es ist im Grunde der — modifizierte — Grundsatz des

‚ne bis in idem‘, den sie in der Laiensphäre als verletzt empfinden. Das Urteil

erscheint ihnen ungerecht 10%). Dies gilt umsomehr, als sie, wie sie häufig sagen,

für die ‚zweite Strafe‘ kein „Schuldgefühl“ mehr haben, worunter sie in der

Regel nicht etwa die innere Gewissensqual, sondern eine Art zivilrechtlich-kom-

103) vgl. Herrmann a.a.O. S, 207; Blau in Mat a.a.O. S, 33.

104) vgl. für Hessen $ 244 Abs. 2 DVollzO; die folgenden Ausführungen beruhen zum

Teil auf eigenen Beobachtungen anläßlich eines mehrwöchigen Aufenthaltes in der

hessischen SV-Anstalt Ziegenhain, während dessen ich in der Anstalt selbst wohnte

und dadurch von früh bis spät mit den Einsitzenden in Verbindung war.

105) vgl. hierzu oben unter II.

106) abgedruckt in JR 1951 S. 702 f., vgl. insbesondere Nr. 7

107) In der Literatur wird häufig die von Kohlrausch geprägte Bezeichnung ‚Etiketten-

schwindel‘ verwendet, ein Ausdruck, der verharmlosend wirkt, zumal es hier nicht

um Sachen, sondern um Menschen geht,

108) Peters a.a.O. S. 94; Hall a.a. O, S. 52.

29

pensierende Verpflichtung 1%a) verstehen, für ihre Tat einstehen oder haften zu

müssen. Aus diesem Grunde gefährdet gerade der Übergang vom Strafvollzug in

die SV einen eventuell zu erwartenden Vollzugserfolg. Aus kriminalpädagogischer

Sicht ist deshalb der im E 1962 vorgesehene Ausschluß des Vikariierens bei der

SV nicht zu halten 1%).

ß) Besonders erschwerend für die SVten ist ferner die absolut ($ 42 Abs. 3 S. 1

StGB) unbestimmte Dauer der SV. Sie löst bei den Betroffenen einen Schock

aus 110), Sie läßt zermürbende und zerrüttende Kräfte auf sie einwirken, die

unbedingt persönlichkeitsabbauende Wirkung haben. Die Verwahrten fühlen sich,

teils begünstigt durch ein überspitztes psychopathisches Gerechtigkeitsempfinden

(vgl. unten II. 4. a) bb) ), derart entrechtet, daß sie sich um gute Führung und

insbesondere die eigene Resozialisierung nicht mehr bemühen. Bei einigen besteht

die Gefahr, gerade wegen der unbestimmten Dauer der Verwahrung regelrecht

aufsässig zu werden 111), Schließlich bilden Strafe und SV im Ergebnis eine ein-

zige Strafe von unbestimmter Dauer 112),

Hiermit soll nicht etwa die in der modernen Kriminalpolitik an Umfang ge-

winnende und für einen erzieherischen und therapeutischen Vollzug gebotene 113)

zeitlich unbestimmte Rechtsfolge angegriffen werden. Es soll lediglich die zeitlich

absolute Unbestimmtheit der SV als zusätzlicher Belastungsfaktor für die Ver-

wahrten herausgestellt werden.

y) Ein weiteres Erschwernis für die SVten liegt darin, daß die Voraussetzungen

für die Entlassung niemals mit Sicherheit gegeben sind 1!4), Es ist höchst schwierig

zu entscheiden, ‚ob eine Wiederholungsgefahr nach menschlicher Voraussicht be-

seitigt ist‘ oder ‚ob mit großer Wahrscheinlichkeit eine erneute Straffälligkeit des

Täters ausgeschlossen erscheint‘. Auch die Sachverständigen können selten defini-

tive Aussagen machen, und zwar insbesondere deshalb, weil die Verwahrten im

Gegensatz etwa zu den in einer Trinkerheilanstalt Untergebrachten in keiner

Weise behandelt und niemals einer Bewährungsprobe ausgesetzt werden (vgl.

unten III. 3. c) cc)). Nach den derzeitigen Vollzugsbedingungen dürfte in der

Mehrzahl der Fälle eine Entlassung nicht angeordnet werden 1!15), Anders kann

108a) vgl. auch unten S. 6%'FUßﬂ. ;;2a).

109) vgl. Dünnebier a. a.O. S. 40, der von Anachronismus spricht.

110) vgl. Staff in Niederschriften a. a. O. S. 49; ähnlich Hall a. a. O. S. 52; Dreher a. a. O.

S. 484; Jescheck a.a.O. S. 22.

111) vgl. ähnlich Sauer a.a.O. S. 370; Kühn a.a.O. wie Fußn. 42, S. 585 (586); in

Schweden ist man nach Blau (in Mat a.a.O. S. 55 Fußn. 117) deshalb dazu über-

gegangen, auch als unverbesserlich angesehene Verwahrte bereits nach Ablauf der

Mindestfrist zu entlassen.

112) vgl. Schmidt a.a.O. S, 355.

113) vgl. Gramatica a.a.O. S. 250 ff.; Krebs a.a.O. S. 202.

114) vgl. Sauer a.a.O. S, 370.

a.a. O©

u5) vgl. Wilmanns a.a.O. S. 298; Frey in Reform des Maßnahmenrechts

S. 78 ff.

30

es nur sein, wenn ein bestimmter Altersabschnitt erreicht ist oder anderweitig eine

eklatante bio-psychische Veränderung des Verwahrten vonstatten ging.

Regelmäßig aber hat das Gericht ohne sichere Anhaltspunkte nach seinem Er-

messen zu entscheiden, ob es den Zweck der Unterbringung als erreicht ansieht.

In Kenntnis dieser Sachlage vermögen die Verwahrten oftmals nicht das Ver-

trauen zu den Vollzugs- und auch Justizbehörden zu finden. Sie fühlen sich

zurückgesetzt, abgeschrieben, abgeschoben !!®) und ‚brach liegend‘ 117),

cc) Der Zweck der Besserung

Gemäß $ 42f. Abs. 1, Abs. 3 StGB in Verbindung mit dem in den Art. 20

und 28 GG niedergelegten Bekenntnis zur Sozialstaatlichkeit ist es Pflicht und

Aufgabe des Vollzugswesens, auch bei den SVten eine Resozialisierung anzustre-

ben. Der E 1962 stellt bei der Bezeichnung der Maßnahmen bewußt die Aufgabe

der Besserung derjenigen der Sicherung optisch voran!!18). Dies entspricht den

Forderungen der internationalen Fachkongresse. Der XII. Internationale Straf-

rechts- und Gefängniskongreß 1950 in Den Haag erklärte, daß auch bei den

Gewohnheitsverbrechern die Besserungsmöglichkeit nicht vernachlässigt werden

dürfe 119), Ebenso äußerte sich der 3. Kongreß der Internationalen Gesellschaft

für Kriminologie 1955 in London 129),

Im Gegensatz hierzu stehen die tatsächlichen Verhältnisse.

&) Die Ausgangsposition

Jede therapeutische Behandlung setzt ein gewisses persönliches Verhältnis zwischen

Behandelndem und zu Behandelndem und eine positive Einstellung des letzteren

zur Behandlung überhaupt voraus (vgl. oben unter III. 2. b)). Diese Ausgangs-

position ist, wie bereits ausgeführt, bei den Inhaftierten stets belastet. In der SV

sind die Verhältnisse ganz besonders ungünstig, was auf die oben angeführten

Erschwernisse und darauf zurückzuführen ist, daß die Verwahrten bereits zu

lange inhaftiert sind.

In der hessischen SV-Anstalt stand die Hälfte der Verwahrten nicht einmal in

Form von erziehendem Gespräch mit dem Anstaltsleiter, dem ständigen Fürsorger,

dem Anstaltspsychologen oder -geistlichen in Verbindung. Die Einsitzenden schie-

nen auf einen derartigen Kontakt keinen Wert zu legen.

ß) Die Tätigkeit der Vollzugsorgane

Die Bemühungen um die Resozialisierung der Verwahrten sind infolge mangeln-

den Personals spärlich. In der SV-Anstalt Ziegenhain stand im Herbst 1964 mit

116) vgl. Hellmer a.a. O. S. 28.

17) Dies konnte ich immer wieder in persönlichen Gesprächen, auch mit entlassenen

SVten, feststellen.

18) vgl. E 1962 a.a.O. Begründung vor $$ 81 ff.; vgl. oben S. 4.

19) Actes du Congres, Vol. I, S. 472 Ziff. 5 der Resolution;

120) vgl. das Zitat bei Blau in Mat a.a.O. S, 15,

31

Ausnahme des einzigen für sämtliche Belange der etwa 60 Verwahrten zustän-

digen Fürsorgers sowie des Anstaltsleiters, des -psychologen und ‚des -geistlichen,

wobei die drei Letztgenannten ganz überwiegend in der Strafanstalt Ziegenhain

beschäftigt waren, keine Kraft zur Verfügung, um sich mit den Verwahrten päda-

gogisch oder therapeutisch zu befassen. Abgesehen davon können auch die zwi-

schen einigen Verwahrten und den genannten Bediensteten — von dem An-

staltspsychologen einmal abgesehen —immerhin zustandekommenden Gespräche

niemals die Bedeutung einer Behandlung durch ausgebildete Erzieher und Psycho-

therapeuten haben. Von der angeblich „sich immer mehr entwickelnden Spezial-

behandlung der SVten“ 1?1) jst wahrlich kaum etwas zu merken.

Die Verwahrten werden effektiv mehr oder weniger ihrem Schicksal überlas-

sen 1??), Eine Vorbereitung auf die Entlassung findet nur in sehr engen Grenzen

statt. Die Art des Vollzuges und der Arbeitseinteilung bringt es im Gegenteil mit

sich, daß die Verwahrten an die Unselbständigkeit geradezu gewöhnt werden 1!23).

dd) Der Zweck der Sicherung

Die tatsächliche Bedeutung der SV beschränkt sich demnach ihrem Namen getreu

darauf, die Betroffenen zu sichern. Wenn aber auf die Besserung faktisch ver-

zichtert und nur die Sicherung bezweckt wird, so muß gefragt werden, ob die

von den Verwahrten ausgehenden Gefahren, d. h. die zu befürchtenden Delikte

und Schädigungen eine anhaltende Unterbringung verlangen und rechtfertigen 124),

Die SVten sind ganz überwiegend haltlose Asoziale und kaum eigentlich aggres-

sive, rücksichtslose Berufsverbrecher 125). Es ist heute anerkannt, daß die Einrich-

tung der SV den wirklichen Berufsverbrecher nicht erreicht, sondern immer wie-

der den „kleinen“ Gewohnheitsverbrecher, den ‚Taumelnden‘ 126) erfaßt, für den

sie aber nicht gedacht war 1?7).

Eine ähnliche Situation besteht in England bei ‚den in ıder ‚Preventive Deten-

tion‘ 128) Einsitzenden. Walker 1?) fragt sich in ‚diesem Zusammenhang, was

diese Schutzhaft schützen soll, da nach angestellten Berechnungen der jährlich

insgesamt zu befürchtende Vermögensschaden ebenso hoch sei wie die dem Staat

jährlich entstehenden Unterhaltungskosten, während Sexual- oder Gewaltdelikte

von ‚dem in Frage stehenden Täterkreis selten und ohne große Intensität began-

121) Sieverts in einer Anm. in SJZ 1949 Sp. 511 ff. (513).

122) vgl. für die Sexualtäter Peters a.a.O. S. 295 f.; Rolfs in „Wie helfen wir den Sitt-

lichkeitsverbrechern“ in MonKrim 1954 S. 113.

123) vgl. Mauch a.a. O. 120 f. mit einem sehr treffenden Zitat von Rosenburg.

124) vgl. hierzu Kühn a.a.O. wie Fußn. 42, S. 585 f,

125) vgl. Hall a.a.O. S. 44.

126) so Hellmer a.a.O. S. 26.

127) Das Gesetz wollte mit dem ‚gefährlichen Gewohnheitsverbrecher‘ ($$ 42 e, 20 a StGB)

maßgeblich einen Typus bezeichnen, der dem des kriminologischen Typus des Be-

rufsverbrechers entspricht.

128) vgl. hierzu näher unten 2. Teil. II. 2. a).

129) Walker a.a.O. S. 321 f.

32

gen werden. Auch in Deutschland zeigt sich immer wieder, daß unter den SVten

die Eigentums- und Vermögensverbrecher bei weitem überwiegen, während Sitt-

lichkeits- und insbesondere Gewaltverbrecher seltener sind (vgl. die untenstehende

Tabelle 130), Die Schädigungen sind überwiegend gering.

Gegen die derzeitige Form der SV spricht auch die Beobachtung, daß etwa 50

Prozent 131), mindestens jedoch 40 Prozent der Entlassenen sich in der Freiheit

nicht bewähren, Ein großer Teil wird sogar auf Grund einer erneuten Verurtei-

lung wieder in die SV eingewiesen. Es ist nicht zu verkennen, daß die SV ebenso

rückfallfördernd wirkt wie die Strafvollstreckung 12?).

4, Die Anordnung der fMaßnahmen neben der Strafe durch den Richter

De lege lata ist die Anordnung einer fMaßnahme neben der Strafe, soweit es

sich nicht um die Maßnahmen der Unterbringung in ein Arbeitshaus, in eine

Trinkerheil- oder Entziehungsanstalt oder in die SV handelt, nur bei vermin-

derter Zurechnungsfähigkeit möglich ($$ 51 Abs. 2, 42b Abs. 2 StGB). Dies

führt zu einem sehr engen Anwendungsbereich ıder fMaßnahmen. Darüberhinaus

ist die verminderte Zurechnungsfähigkeit, von den Entziehungsanstalten abgese-

hen, die einzige Pforte, die zu einer speziellen medizinischen, psychiatrischen oder

psychotherapeutischen Behandlung des Betroffenen führt. Es ist deshalb angebracht

130) Die folgende Tabelle (entnommen der Sammlung Bevölkerung und Kultur des Sta-

tistischen Bundesamtes Wiesbaden, Reihe 9, Rechtspflege, 1961 und 1962, beide

erschienen Stuttgart 1964)

ibt an, wegen welchen Delikts die Verurteilung in allen

Fällen erging, in denen in

en Jahren 1961 und 1962 in der BRD Deutschland (1962

einschließlich Westberlin) die SV angeordnet worden ist.

Leib u.

Sittlichk.

RfDiebstahl

RfBetrug

Jleben

soNnst.

insg.

16

1962

22

117

56

davon m,

223

Gew. 10

1963

34

130

41

7

10

222

Nach Sauer a.a.O. S. 371 sind unter 3258 Verwahrten 54,9 %o wegen Diebstahls

und Unterschlagung, 15,9 %o wegen Betruges, weitere 2,2 %o wegen Gewaltverbrechen,

auch Raubes, und 23,5% wegen Hehlerei und Erpressung verurteilt worden. Nach

einer Wiedergabe bei Hall a.a.O. S. 44 sind unter den im Jahre 1937 verwahrten

Personen 77,49 %o wesentlich Eigentumsverbrecher und nur 3,1 %o Sittlichkeitsverbre-

cher gewesen.

131) vgl. Hellmer a. a. O. S. 378.

132) vgl. hierzu Hellmer a.a.O. S. 20; ferner die Angaben bei Brückner in „SV“ in

DRiZ 1955 S. 291.

33

zu erörtern, inwieweit das Institut der (verminderten) Zurechnungsfähigkeit dem

Richter sachgebundene Entscheidungen ermöglicht.

a) Die Problematik der verminderten Zurechnungsfähigkeit.

aa) Die Zurechnungsfähigkeit als seinswissenschaftlich unqualifizierbares Kri-

terium.

Die Zurechnungsfähigkeit ist eine andere Bezeichnung für strafrechtliche Verant-

wortlichkeit, Vorwerfbarkeit und damit Schuldfähigkeit 133), Sie ist nicht gegeben,

wenn der Täter „wegen Bewußtseinsstörung, wegen krankhafter Störung der

Geistestätigkeit oder wegen Geistesschwäche unfähig ist, das Unerlaubte der Tat

einzusehen oder nach dieser Einsicht zu handeln ($ 51 Abs. 1 StGB)“. In dieser

Formulierung erkennt man das Kriterium für die Verneinung bzw. Bejahung

der Willensfreiheit, Die Zurechnungsfähigkeit ist deshalb ein juristisch-philosophi-

scher Begriff 134). Die Frage nach ihrem Vorhandensein ist eine metaphysisch-

juristische, nicht aber eine medizinische. Deshalb liegt ihre Beantwortung außer-

halb der Kompetenz des medizinischen oder psychiatrischen Sachverständigen 19).

Bereits der Psychiater-Kongreß im August 1907 in Genf 1%) hat hieraus die Kon-

sequenzen gezogen und verlangt, man solle davon Abstand nehmen, den medi-

zinischen oder psychiatrischen Sachverständigen zur Frage der Zurechnungsfä-

higkeit zu hören.

Aus dem Gesagten ergibt sich, daß es vom Zeitgeist und der persönlichen philo-

sophischen Auffassung bzw. psychologischen und soziologischen Beeinflussung des

Sachverständigen und des Richters abhängt, wie er die Frage entscheidet 137). Dies

bestätigt auch der Nachweis, daß bei einer Gegenüberstellung von Vorgutachten

und Obergutachten in einem Drittel der voneinander abweichenden Gutachten

die Divergenz nicht in einer abweichenden Diagnosestellung, sondern in einer

andersartigen Beurteilung der Zurechnungsfähigkeit trotz übereinstimmender

psychiatrischer Diagnosen ihren Grund hatte 138), Es bedarf keiner weiteren Er-

läuterung dazu, daß die Unsicherheit und seinswissenschaftliche Unqualifizierbar-

keit des Kriteriums insofern noch gesteigert worden ist, als zwischen Zurech-

nungsfähigkeit und Unzurechnungsfähigkeit noch die verminderte Zurechnungs-

fähigkeit eingeschoben wurde und zu beurteilen ist 199).

1388) vgl. Frey in Die Rolle der Kriminologie

a.2.0©. S, 27.

1344) Kinberg a. a. O. S. 72; Laignel — Lavastine und Stanciu a.a.O. S. 129, 248: Mer-

gen a. a. O. wie Fußn. 24 S. 296 f.; Leferenz, Die Anwendbarkeit des $ 51 StGB ...

aa ©S 253

135) wie 1%), ferner Wilmanns a.a.O. S. 253; Schneider a.a.O. S. 22f.; Heldmann

a.a. O. S. 357.

136) vgl. das Zitat bei Laignel-Lavastine und Stanciu a.a. O, S. 130.

137) vgl. Wilmanns a.a. O. S. 18 ff., 257 f.; Leferenz, Der Entwurf des allgemeinen Teiles

eines StGB a.a. O. S. 32.

138) Leferenz wie 197), S. 32,

139) Wilmanns a.a. O. S. 247; Seelig in Festschrift für Mezger, München 1954 S, 213 ff.

(227); Schneider a.a.O. S. 26 f.

34

Es entspricht weitgehend der Praxis der Gutachter, zu der eigentlichen Frage

nach der Einsichtsfähigkeit und insbesondere der Fähigkeit, nach dieser Einsicht

zu handeln, keine wesentlichen Außerungen zu machen1!4°), Sie untersuchen vielmehr

lediglich, ob einer der drei Tatbestände — Bewußtseinsstörung, krankhafte Stö-

rung der Geistestätigkeit oder Geistesschwäche — vorliegt. und schließen daraus

auf das Vorhandensein bzw. Nichtvorhandensein der genannten rationalen bzw.

voluntativen Fähigkeit. So ist es auch zu erklären, daß es — jedenfalls im deut-

schen Rechtsgebiet — auch Psychiater waren, die Ende des 19. Jahrhunderts die

Einführung der verminderten Zurechnungsfähigkeit vorschlugen 141), Das Ziel

war, für die seelisch abnormen Täter nur eine mildere Strafe zuzulassen.

Abgesehen davon, daß die Entscheidung der Frage der Zurechnungsfähigkeit nicht

verifizierbar ist, ist besagtes Kriterium zur Anordnung einer Maßnahme auch

sachlich verfehlt. Der Maßnahmenanordnung liegt im Gegensatz zur Strafe das

reine Täterprinzip zugrunde (vgl. oben unter II. 1.). Deshalb muß es für die

Anordnung einer Maßnahme unbeachtlich sein, ob der Täter im medizinischen

oder juristischen Sinne ‚krank‘ und damit strafrechtlich nicht bzw. nur beschränkt

verantwortlich ist. Es kann allein darauf ankommen, ob er behandlungs-, erzie-

hungs- oder sicherungsbedürftig ist 1!?), Es ist inkonsequent, wenn die Anordnung

der fMaßnahmen von den Kriterien der Zurechnungsfähigkeit, wie sie in $ 51

StGB negativ zum Ausdruck gebracht sind, abhängig gemacht wird. Nicht nur

der Begriff ‘ der Zurechnungsfähigkeit an sich, sondern auch die bekannten drei

Tatbestände sind nämlich verständlicherweise kein Merkmal des kriminellen

Persönlichkeitstypus des Täters 143).

bb) Die Psychopathen

Der medizinische oder psychiatrische Sachverständige legt bei der Beurteilung, ob

eine „krankhafte Störung der Geistestätigkeit“ vorliegt, grundsätzlich einen me-

dizinischen Krankheitsbegriff als Maßstab an. Für diesen ist Voraussetzung,

daß ein körperlicher, d. h. organischer Krankheitsprozeß nachgewiesen werden

kann oder zumindest mit Grund vermutet wird. Nur in Ausnahmefällen 144)

wird vom Sachverständigen wie auch vom Gericht mit einem — uneinheitlichen

— Juristischen Krankheitsbegriff operiert, wonach die verminderte Zurechnungs-

fähigkeit auch dann bejaht wird, wenn zwar ein organischer Krankheitsprozeß

verneint, der seelischen Abnormität aber Krankheitswert beigemessen wird. Die-

ser juristische Krankheitsbegriff anerkennt die charakterliche Abnormität als

kausalen Faktor, der die vom Gesetz vorausgesetzte Freiheit der Person ein-

140) vgl. hierzu Schneider a.a. O. S, 16 ff.

141) vgl. Wilmanns in „Die Stellung des Psychiaters zu den Entwürfen zu einem deut-

schen Reichsstrafgesetzbuch“ in SchwZStr 48 S. 63 ff. (67 f.).

142) vgl. Frey, Reform des Maßnahmenrechts

a.a.O. S. 19; völlig anders jedoch in

„Heilen statt Strafen“, Zürich 1962 S. 43; vgl. auch Graven a.a.O, S. 65.

1483) vgl. Frey wie 142).

144) vgl. hierzu Sieverts in einer Anm. in SJZ 1950 Sp. 511 ff. (513).

35

schränkt. Er müßte im Ergebnis zur Aufhebung des Schuldprinzips führen, da

jeder Täter — zumindest im Zeitpunkt der Tat — sich in einem von der Norm

abweichenden Zustand befindet !45), Deshalb ist der medizinische Krankheitsbe-

griff dominierend geblieben 146),

Dies wirkt sich besonders nachteilig auf die kriminellen Psychopathen aus. Unter

psychopathischen Persönlichkeiten versteht man schlicht solche Menschen, die in

einer vom Durchschnitt abweichenden Art und Weise empfinden und sich betäti-

gen, wobei die Abweichung jedoch keinen besonders einstufbaren Unterschied,

sondern nur eine abnorme Spielart seelischen Verhaltens darstellt. Es handelt

sich um eine wertfreie Bezeichnung. Die Abartigkeit der kriminellen Psychopathen

zeigt sich in deren chronischer Verbrechensbegehung. Nach Stumpfl 17) waren von

195 untersuchten Rezidivisten 193 (= 99 Prozent) Psychopathen. Zu einem ähn-

lichen Ergebnis kommt in jüngerer Zeit Frey 148),

Eine allgemeine Erörterung über Einteilungen und Definitionen der Psychopathen

ist hier überflüssig 149). Wichtig ist hingegen, daß die Psychopathen gegenwärtig

(in Deutschland) nicht als ıdurch Organprozesse gestört angesehen werden. Des-

halb werden sie, soweit nicht zugleich eine Bewußtseinsstörung oder Geistes-

schwäche vorliegt, grundsätzlich für voll zurechnungsfähig erklärt 159). Während

also Personen mit abnormen Erlebnisreaktionen oder mit Geistesschwäche, die im

medizinischen Sinne auch nicht krank sind, häufig als vermindert zurechnungs-

fähig beurteilt werden 151), werden die kriminellen Psychopathen regelmäßig zur

vollen Strafe verurteilt. Eine wesentliche Anderung dieser Sachlage sieht auch der

E 1962 nicht vor, denn die Bewahrungsanstalt ($ 82 E 1962) ist nur für solche

schweren Psychopathen gedacht, deren Abnormität einer krankhaften seelischen

Störung im medizinischen Sinne gleichgestellt werden kann !2).

Die Wissenschaft ist sich weder hinsichtlich ıdes Ursprungs noch der Heilungsmög-

lichkeiten der Psychopathie einig. Nach deutscher Auffassung wird überwiegend

davon ausgegangen, daß die psychopathischen Wesensmerkmale im Erbgang über-

nommen wurden 154), Die nordamerikanische, grunidsätzlich mehr ‚ der Milieu-

theorie zuneigende Forschung schreibt die eigentliche Ursache frühkindlichen Ent-

behrungen, insbesondere fehlenden Mutter/Kind-Beziehungen zu 155).

145) vgl. Wilmanns a.a.O. S. 53 ff., 70 ff., 80 mit Hinweis auf Högel, und S. 44 f. mit

Hinweis auf Cramer.

46) vgl. Schneider a.a. O. S. 15 f.

147) Stumpfl, Erbanlage und Verbrechen, Berlin 1935 S. 143 ff,

148) Frey, Der frühkriminelle Rückfallverbrecher, Basel 1951, S. 113 ff., 151; vgl. auch

die Angaben bei Dünnebier a.a.O. S. 40.

149) vgl. dazu Schneider, Die psychopathischen Persönlichkeiten, 8. Aufl., Wien 1946.

150) vgl. hierzu auch Amelunxen a.a.O. wie Fußn, 74 S. 202.

151) vgl. Schneider a.a.O. S. 14 f.

15?) vgl. Leferenz, „Der Entwurf des allgemeinen Teils eines StGB“ a.a.O. S. 37 f.;

weiter allerdings Jescheck a.a.O. S. 29 f.

154) vgl. Frey, Reform des Maßnahmenrechts ... a.a.O.S. 2 Ziff.5; Bauer a. a. O. S. 69.

15) Taft aa.O. S. 87; Lindner-Seliger, Handbook of Correctional Psychology, New

York 1947, S. 81 mit Hinweisen auf encephalographische Untersuchungen an Psy-

chopathen, S. 79.

36

Die Psychiatrie verneint schon wegen der fehlenden krankhaften Organprozesse

einen praktischen Ansatzpunkt zur Heilung 158), und scheint auch psychotherapeu-

tischen und sozialpädagogischen Bemühungen gegenüber oftmals pessimistisch zu

sein 157), Es ist deshalb verständlich, wenn sich die Psychiater dagegen wehren, die

kriminellen Psychopathen in den gewöhnlichen Heil- und Pflegeanstalten unter-

zubringen 158), Es bleibt abzuwarten, inwieweit sich stattdessen die moderne

Gruppentherapie, die nicht zuletzt auch von der Ethologie als Methode zur

Steuerung der Aggression vorgeschlagen wird 1582), zur Behandlung der kriminel-

len Psychopathen durchsetzen kann 158b), Die Psychotherapie glaubt jedenfalls

schon heute, Heilungserfolge nachweisen zu können 159),

Auch in einem Schuldstrafrecht erscheint es bedenklich, die zum Verbrechen sozu-

sagen prädisponierten 1%0) Psychopathen über das persönlichkeitsfremde Kriterium

der Zurechnungsfähigkeit der vollen Strafe zuzuführen. Es mag medizinisch ge-

rechtfertigt sein, daß bspw. das manisch-depressive Irresein und die Schizo-

phrenie im Gegensatz zur Psychopathie als Krankheit beurteilt werden, obwohl

bei diesen Psychosen ein zugrundeliegender Organprozeß auch nicht nachgewiesen

ist, allerdings begründet vermutet wird. Eine andere Frage ist es aber, ob deshalb

auch die kriminalrechtliche Einstufung grundsätzlich unterschiedlich vorgesehen

werden muß. Hiergegen sprechen schon die Schwierigkeiten der Diagnose. Wo

eine Forschungsrichtung eine Psychopathie feststellt, kann die andere — etwa

ausländische — eine Psychose annehmen. Teilweise werden auch Übergänge zwi-

schen einzelnen Psychosen und der Psychopathie angenommen 1%1),

b) Die allgemeine Einstellung des Richters gegenüber der Zweispurigkeit

Die Gerichte ordnen die fMaßnahmen neben der Strafe im allgemeinen nur zu-

rückhaltend an 162), Dies gilt nicht nur für deutsche, sondern auch für auslän-

dische Verhältnisse und war einer der Hauptgründe zur Abschaffung der Zwei-

spurigkeit (im engeren Sinne) in England durch den Criminal Justice Act von

1948 163),

156) Ehrhardt, „Zur Frage der strafrechtlichen Behandlung von Psychopathen“ in Mon-

a.a. O.

Krim 1963 S. 272 ff. (275); ebenso Frey, Reform des Maßnahmenrechts

S. 85, 78 ff.

157) Wilmanns a.a.O. S. 279; Ehrhardt und Frey wie 15); vgl. auch Bockelmann in

Niederschriften a. a. O. S. 56.

158) vgl. hierzu Leferenz, „Die Anwendbarkeit des $ 51 StGB ...“ a.a.O. Sp. 251.

158a) vgl. Lorenz, Das sogenannte Böse, Wien 1963 S. 396, 399 f.

158b) Slavson, „Gruppentherapie“ in Psychotherapie der Gegenwart, Zürich 1958, S. 240 ff.

ordnet die von ihm als Psychopathen bezeichneten Personen wegen zu gering ent-

wickelten Über-Ichs allerdings als kontraindiziert ein, S. 259 f.

159) Taft a.a.O. S. 87; Widmer a.a.)O. S. 155, 157, 148; Mauch a.a. O. S. 117 ff., 120.

160) Frey, Reform des Maßnahmenrechts

a.2.0., 5 78 ff.

161) vgl. die Hinweise bei Schneider a.a.O. S. 5 ff. (13).

\ß!) Vgl

für die SV Heinitz a.a.O. S. 6f.; Hall a.a.O. S. 41; Sieverts in Mat

a.a. O. S. 116

163) vgl.' Örünhut, „Strafrechtsreform und Todesstrafe in England“ in SJZ 1949, Sp.

457 ff. (459).

37

Der E 1962 versucht eine häufigere !%) Anwendung der fMaßnahmen neben der

Strafe dadurch zu erreichen, daß er sie unter bestimmten Voraussetzungen vor-

schreibt 1%5), Im Gegensatz hierzu hat das Gericht nach dem geltenden Recht bei

der Anordnung der Unterbringung in einer Heil- und Pflegeanstalt und in die

SV bei der Prüfung, ob die öffentliche Sicherheit die Maßnahme erfordere, zu

untersuchen, ob nicht etwa eine Überwachung durch Angehörige, Pfleger o. ä.

ausreiche. (Dieser Subsidiaritätsgrundsatz wird vom E 1962 allerdings hinsichtlich

der Vollstreckung bei Heil- und Pflegeanstalt, bei Trinkerheil- und Entziehungs-

anstalt, bei Arbeitshaus und bei vorbeugender Verwahrung beibehalten ($$ 105

Abs. 1, 107 Abs. 2 und 3). Außerdem sieht ıder E 1962 ($$ 82 Abs. 1, 85 Abs.

1 Nr. 3) vor, daß, soweit die Gefährlichkeit des Täters Voraussetzung für die

Anordnung ist, diese stets nur für den Zeitpunkt der Verurteilung festzustellen

ist. Hierdurch soll dem Gericht die Prognosestellung für den Zeitpunkt nach Ende

des Strafvollzuges abgenommen werden.

Es sind im wesentlichen drei Gründe, die für die seltene Anordnung von fMaß-

nahmen neben der Strafe bestimmend sind.

aa) Der erste und schwächste Grund liegt in dem außerordentlichen Bemühen des

Täters (— und seines Verteidigers —), von der Anordnung der fMaßnahme ver-

schont zu werden. Es wird ihm bei den Anstrengungen, die die Verteidigung

gegenüber dem Schuld- und Strafausspruch bei weitem übersteigen (vgl. hierzu

auch unten unter IV. 2. b) bb) ), bisweilen gelingen, das Gericht davon zu über-

zeugen, daß die Anordnung der Maßnahme nicht erforderlich ist.

bb) Der zweite Grund liegt in der Einstellung des Richters zur Vollstreckung der

fMaßnahmen neben der Strafe, und zwar insbesondere der Unterbringung in ein

Arbeitshaus und der SV. Vielen Richtern fällt es naturgemäß schwer, diese Maß-

nahmen anzuordnen, da sie wissen, daß dies in der praktischen Durchführung

einer bloßen Verlängerung der Strafzeit, und zwar auf — teilweise absolut —

unbestimmte Dauer gleichkommt 1%). Allein die Unbestimmtheit der Dauer der

Freiheitsentziehung mag manchen Richter aus Gründen der Menschlichkeit von

der Anordnung der fMaßnahme abhalten !%7).

161) Zur Verurteilung Erwachsener zu fMaßnahmen in der BRD einschl. Westberlin vgl.

folgende Tabelle (entnommen den Angaben ‚des Statist. Bundesamtes, vgl. Fußn,

130); für die Heil- und Pflegeanstalt gilt das oben S. 13 f. Gesagte):

H- u. PflA

TrH- u.

ArbH

SV

Zahl

EntzA

aller Verurt.

1961

403

234

156

232

464 530

1962

450

247

132

223

468 443

165) vgl. E 1962 a.a.O. S. 214 zu $ 85.

166) vgl. Peters a. a. O. S. 94; Herrmann a. a. O. S, 208; Sieverts in Mat a.a. O. S. 115;

vgl. auch oben unter II. 3. b) und c).

167) vgl. auch Hurwitz a.a.O. S. 92.

38

Dieser Grund hat jedoch begrenzte Bedeutung, denn andernfalls müßte zumindest

die Einweisung in eine Trinkerheilanstalt öfters angeordnet werden, weil bei dem

Vollzug ‚dieser Maßnahme überwiegend eine fachärztliche Behandlung durchge-

führt wird.

cc) Der dritte und wichtigste Grund schließlich scheint in der häufig zurückhal-

tenden Einstellung des Praktikers gegenüber Reformen begründet zu sein, die auf

neueren wissenschaftlichen Erkenntnissen beruhen. Es ist hierbei das psychologi-

sche Hemmnis zu berücksichtigen, daß sich der Praktiker nicht gern selbst vorhalten

will, er habe bisher stets zwar gesetzlich, aber gleichwohl unzweckmäßig ge-

handelt.

Man begegnet nicht selten dem Bestreben des Richters, neben der Strafe die Un-

terbringung in eine Heil- und Pflegeanstalt nicht anzuordnen oder bereits die

verminderte Zurechnungsfähigkeit abzulehnen, und stattdessen auf eine entspre-

chend hohe Freiheitsstrafe zu erkennen. Dies gilt, wie (unten unter III, 4. b)

dd) noch näher auszuführen sein wird, namentlich auch für die Anordnung

der Einweisung in eine Trinkerheilanstalt. Nach den diese Haltung bestimmen-

den Motiven muß .differenziert werden.

Eine breite Gruppe der Strafrechtspraktiker hat sich mit ıder Wissenschaft der

Kriminologie und speziell mit deren Teilgebiet der Pönologie kaum befaßt. So

findet man einen unverbrüchlichen Glauben in die individualpräventive Wirk-

samkeit einer übelzufügenden Strafe, weshalb es als nicht notwendig erachtet

wird, diese durch objektive Maßnahmen ersetzen zu lassen. Es ist etwa die An-

sicht, daß demjenigen, der das Gesetz verletzt hat, nur eine handfeste Strafe eine

gute Lehre sein könne, damit er auf den rechten Weg gebracht werde. Der Psycho-

path bspw. habe eben die Pflicht, gegen seine Neigung erhöhten Widerstand zu

leisten 1%8), und wenn die Vorstrafen nicht ausgereicht haben, so müsse die neue

Strafe noch härter und eindrücklicher sein. Es ist bereits (oben unter III. 2. b))

ausgeführt worden, daß diese Ansicht durch die Geschichte des Strafens wider-

Jegt ist 169).

Daneben finden sich aber auch Praktiker der Strafrechtspflege, bei denen die

aufgezeigte Haltung mehr oder weniger deutlich affektiv bestimmt ist und bis-

weilen an Brutalität grenzt 17°). Dies wird freilich durch erprobte Rationalisierun-

gen verdeckt. Auch in den in Frage stehenden Berufskreisen werden echte Re-

sozialisierungsbemühungen mitunter als ‚Gefühlsduselei‘ bezeichnet. Über mög-

liche psychoanalytische Erklärungen einer solchen Haltung wird noch zu sprechen

sein (vgl. unten unter IV. 4. a)).

168) „Dies kommt allerdings der Aufforderung gleich, sich an den eigenen Haaren aus

dem Sumpf zu ziehen“, so Leferenz, Die Anwendbarkeit des $ 51 Abs. 1 StGB ...

a.a.O. Sp. 252 f. m. w. Nachw.

169) vgl. Barnes und Teeters a.a. O. 257.

'70) Über den Täter gemachte Bemerkungen wie „Abschaum der Menschheit“ oder: „Der

soll sich an unsere Preise gewöhnen“ (gemeint ist das Strafmaß) aus dem Munde von

Richtern stimmen nachdenklich.

39

dd) Es zeigt sich insbesondere bei der strafrechtlichen Behandlung der Alkoho-

liker, wie die dogmatische Strafrechtspflege medizinischen Forderungen entgegen-

arbeitet. Die Einweisung in die Trinkerheilanstalt geschieht in sehr vielen Fällen

zu spät, um den Täter noch an ein gesetzmäßiges und geordnetes Leben gewöh-

nen zu können. Nach Neumann !7!) muß die Therapie, wenn sie Erfolg haben

soll, bereits im Stadium der Trunksucht, und nicht erst im Stadium des chroni-

schen Alkoholismus einsetzen. Der nur repressive Strafvollzug hat sich gerade

gegenüber dem Alkoholiker als völlig fehlgeschlagen erwiesen 1!7?). Die moderne

Ansicht geht dahin, daß nur eine höchst wissenschaftliche und anhaltende Be-

handlung eine Heilung herbeiführen kann!73). Es sei nur angedeutet, daß in

der medizinischen Forschung mitunter vermutet wird, bei dem echten Alkoholiker

liege eine unterschiedliche physische Beschaffenheit vor 1!74), die möglicherweise

erst in einem bestimmten Entwicklungsabschnitt 175) oder unter besonderen Ein-

wirkungen zum Tragen komme.

IV. Die Zweispurigkeit und der Grundsatz der Verhältnismäßigkeit

1. Der Grundsatz der Verhältnismäßigkeit in der Kriminalpolitik

Aufgabe und Ziel der Kriminalpolitik ist es, die Gesellschaft und ihre Mitglieder

vor der Kriminalität zu schützen. Die Kriminalpolitik muß ihren Bemühungen

jedoch den Grundsatz der Verhältnismäßigkeit als allgemeinen Grundsatz staat-

lichen Handelns gegenüber dem Einzelnen zugrundelegen. Dieser Grundsatz be-

sagt, daß die Anwendung eines Mittels durch den gewünschten Zweck gedeckt

sein muß und insbesondere, daß dasjenige Mittel zu verwenden ist, das die ge-

ringste Belastung für den Einzelnen wie für die Gesellschaft mit sich bringt. Der

171) Neumann a.a.O. S. 26 ff.

1722) wie 171.

17) Barnes und Teeters a.a. O, S. 91; Peters a.a.O. S. 291; Kinberg a.a.O. S. 35;

Kinberg berichtet (a.a.O. S. 302) von einer schwedischen Untersuchung über den

Zusammenhang von Alkoholismus und Verbrechen, welche die Überlegenheit der

medizinischen Behandlung hinsichtlich der Rückfallverhütung ergeben habe. Hier-

nach ist die Gefahr, innerhalb von fünf Jahren nach dem Urteil rückfällig zu werden,

ei den Tätergruppen je nach Art der (vollzogenen) Rechtsfolge verschieden groß:

Bewährung

23,3

+

0,9 %/

62,3

+

Behandlung nach dem Borstal-System

ST

3,9 %

Gefängnis unter 6 Monaten

29,4

0,9 %/

Gefängnis über 6 Monaten

50,1

x

4,3 %

Verwahrung in Sicherungsanstalten

67,2

4,3 %/

Medizinische Behandlung

13,5

+

1,8 %o

74) vgl. Barnes und Teeters a. a. O, S. 90 (93), die von einem unique metabolism sprechen.

17) Neumann a.a. O, S. 26; vgl. auch Taft a.a.O. S. 257: „Perhaps drunkenness is a

crime, but clearly arrest for drunkenness is often a ‚greater‘ crime“ (S. 252).

40

Staat darf dem Täter wie der Gesellschaft immer rıur soviele Erschwernisse auf-

bürden, als zu entsprechendem Güterschutz unerläßlich sind 178).

Strafe wie fMaßnahme sind mit Lasten für das Individuum wie für die Gesell-

schaft verbunden. Das System der Zweispurigkeit würde nach dem Gesagten

dann eine Verletzung des Grundsatzes der Verhältnismäßigkeit in der Kriminal-

politik sein, wenn die spezifische kriminalpolitische Funktion von Strafe und

fMaßnahme auch von der Maßnahme allein erfüllt werden kann, bzw. wenn

die Zweispurigkeit als ein Mittel erscheint, dessen Schwere durch den zu erwar-

tenden Erfolg nicht gerechtfertigt und als Übermaß zu beurteilen ist. Daß nicht

umgekehrt die kriminalpolitische Funktion der fMaßnahme von der herkömm-

lichen Strafe 177) erfüllt werden kann, bedarf heute keiner Erläuterungen mehr.

Bei der übergeordneten kriminalpolitischen Funktion, die sowohl von der Strafe

wie von der fMaßnahme erfüllt werden soll, handelt es sich um die Präventions-

wirkung. Das Verhältnis der Zweispurigkeit zum Grundsatz der Verhältnis-

mäßigkeit hängt deshalb davon ab, welche Präventionswirkung die Zweispurig-

keit im Vergleich zur bloßen Maßnahmenanordnung hat.

2. Die Prävention innerhalb der Zweispurigkeit

Bei der Präventionswirkung von kriminalrechtlichen Rechtsfolgen unterscheidet

man zwischen Spezialprävention und Generalprävention. Spezialprävention be-

deutet Einwirkung auf den Täter zur Verhinderung künftiger krimineller Taten.

Ihre Mittel sind Besserung, Abschreckung und Unschädlichmachung durch Frei-

heitsentzug. Generalprävention bedeutet Einwirkung auf die Allgemeinheit, d. h.

auf sämtliche Mitglieder der Gesellschaft mit Ausnahme des Täters. Ihre Mittel

sind einmal die Abschreckung, die durch das Beispiel einer Verurteilung des

Täters und der anschließenden Vollstreckung erreicht werden soll, und zum ande-

ren die Bekräftigung des Kriminalgesetzes, wodurch eine aufklärende und unter-

stützende Wirkung gegenüber der an sich rechtstreuen Bevölkerung entfaltet wer-

den soll.

a) Spezialprävention

Eine fMaßnahme neben der Strafe darf nur angeordnet werden, wenn damit zu

rechnen ist, daß die Strafe nicht ausreichend spezialpräventiv wirkt. In den Ge-

richtsurteilen, die eine fMaßnahme neben der Strafe anordnen, wird ausdrücklich

festgestellt, es sei (häufig sogar mit an Sicherheit grenzender Wahrscheinlichkeit)

damit zu rechnen, daß der Täter auch nach der Strafvollstreckung (wieder) rück-

fällig werde. Bereits hiermit ist anerkannt, daß die Strafe bei den Betroffenen

regelmäßig über die Sicherung während des Vollzuges hinaus keine spezial-

präventive, d.h. weder bessernde noch abschreckende Wirkung hat. Hierfür ist

176) vgl. Exner a.a. O. S. 203, 205, 210.

177) anders evtl. bei der Strafe mit Sondervollzug, vgl. unten unter 2. Teil, I. 2.

41

auch die Zahl der Vorstrafen ein nicht zu widerlegender Beweis (vgl. oben III.

1. b) bb) ) 178).

Wie bereits (oben unter III. 2. b) ) ausgeführt wurde, wirkt die Strafe im Gegen-

teil einer Besserung entgegen. Dies wird besonders deutlich bei solchen Betroffe-

nen, die einer echten Heilung im medizinischen, psychiatrischen und psychothera-

peutischen Sinne unabweislich bedürfen. Hier wird durch die Strafvollstreckung

nur höchst nachteiliges erreicht !79). Wird sie vor der Heilbehandlung durchge-

führt, so wird kostbare Zeit vertan, sofern eine Heilung nachträglich überhaupt

noch möglich ist. Wird sie hinterher durchgeführt, so wird der Heilungserfolg

sehr gefährdet 18), ganz abgesehen davon, daß der anschließende Strafvollzug

sich eines gewissen Schikanegeruches nicht zu entledigen vermag 181).

Die fMaßnahme hat demgegenüber sowohl nach ihrem gesetzlich-theoretischen

Zweck als auch, jedenfalls teilweise, in ihrer praktischen Auswirkung eine höhere

spezialpräventive Bedeutung. Dies gilt insbesondere für die Unterbringung der

vermindert Zurechnungsfähgen und der Alkoholiker oder sonstigen Süchtigen.

Hier gibt es trotz aller Schwierigkeiten bereits nach dem heutigen Stand der

Forschung und der praktischen Behandlungsbedingungen immer wieder Heilungs-

erfolge, die im Strafvollzug völlig ausscheiden. Die individualpräventive Bedeu-

tung der Unterbringung in ein Arbeitshaus oder in der SV allerdings ist nicht

größer als die des Strafvollzuges. Sofern die Vollstreckung der letztgenannten

Maßnahmen jedoch ihrer theoretischen Rechtfertigung entsprechend sachgerecht

und damit differenziert ausgestaltet wäre, wären auch hierbei Besserungserfolge

zu erwarten. Solches muß dem Vollzug der Vergeltungsstrafe fremd bleiben.

Aus dem Gesagten ergibt sich folgendes. Die Strafe ist bei den Betroffenen allein

als — übelzufügendes — Sicherungsmittel wirkungsvoll. Eine größere Individual-

prävention der Zweispurigkeit gegenüber der fMaßnahme allein besteht demnach

nur insofern, als die vorübergehende Sicherung (= Unschädlichmachung) des Täters

infolge des doppelten Freiheitsentzuges länger währt. Dem steht die größere In-

dividualprävention der fMaßnahme allein gegenüber der Zweispurigkeit gegenüber,

178) Die folgende Tabelle zeigt die Zahl der Vorstrafen derjenigen Betroffenen, die am

31. März 1963 in den deutschen justizeigenen Arbeitshaus- und SV-Anstalten unter-

gebracht waren (vgl. die Schrift des Statistischen Bundesamtes a.a.O. wie Fußn. 39

S. 20):

vorbestraft

SV, v. insgesamt 844

ArbH. v. insgesamt 495

5—10mal

378

171

11—20mal

295

126

21mal und mehr

68

74

179) Grispigni a.a.O. S. 773.

180) Peters a.a.O. S. 95; Sieverts in „Sichernde Maßnahmen“ a.a.O. S. 592 Sp. 2.

181) Heuermann spricht a.a.O. S. 225 von „unwürdigem Vendettacharakter“; ähnlich

Porzio a.a.O. S. 111.

42

die sich daraus ergibt, daß der vorherige, aber auch der nachträgliche Strafvoll-

zug eine Heilung und Besserung unmöglich macht oder zumindest erschwert.

b) Generalprävention

Im folgenden braucht nur das Mittel der Abschreckung behandelt zu werden.

Das andere Mittel der Generalprävention, nämlich die Stärkung des Bewußtseins

der Allgemeinheit von dem Verbot bestimmter Handlungen, wirkt unabhängig

davon, ob sich an die Verletzung einer Gesetzesbestimmung eine Strafe und

fMaßnahme oder nur eine fMaßnahme anschließt.

aa) Die Allgemeinabschreckung

Es sei vorweg bemerkt, daß es mit dem Schuldstrafrecht schwerlich zu vereinbaren

ist, bei der Bestimmung der Art und Höhe der Strafe und der Härte der Straf-

vollstreckung — zum Nachteil des Täters — die Erzielung einer möglichst starken

Abschreckungswirkung als selbständigen Zweck zu berücksichtigen. Die Bestrafung

würde dadurch nämlich über das Ausmaß hinaus ausgedehnt, das dem Schuld-

vorwurf entspricht.

Zugleich ist es ethisch angreifbar, dem Täter Übel zuzufügen und ihn leiden zu

lassen, um die Allgemeinheit dadurch ‚abzuschrecken‘. Insbesondere Kant hat es

verurteilt, einen Menschen (hier den Täter) in dieser Form zum Objekt zu

machen und dadurch, sittlich gesehen, zu mißbrauchen.

Eine Allgemeinabschreckung kann danach nur insoweit unbedenklich sein, als sie

durch eine Strafe ausgelöst wird, die hinsichtlich Dauer und Härte des Vollzuges

ausschließlich nach der Schuld bestimmt wird.

a) Der abschreckbare Personenkreis

Die Theorie von der Abschreckungswirkung der Strafe (und der fMaßnahme)

gegenüber der Allgemeinheit geht von der in der Aufklärung gefestigten, heute

aber weitgehend überwundenen !8?) Ansicht aus, daß jeder Mensch als gleich aus-

gestattetes Wesen Tun und Unterlassen zur rechten Zeit abzuwägen und ver-

nünftig zu handeln in der Lage sei. Demgegenüber muß bei der Frage der All-

gemeinabschreckung durch Strafen (und fMaßnahmen) die Allgemeinheit unter

dem Gesichtspunkt ihrer Neigung zur Kriminalität eingeteilt und darf nicht ver-

einfachend pauschal beurteilt werden.

Hierbei kann als nicht abschreckbar vorweg die Gruppe der bereits kriminell

Gewordenen ausgeschieden werden, weil die begangene Straftat gezeigt hat, daß

eine Abschreckungswirkung nicht besteht !8). Hinsichtlich aller anderen Mitglie-

der der Gesellschaft läßt sich die Abschreckungswirkung nicht erforschen !®), weil

es sich bei ihnen nur um potentielle Täter handelt. Man wird jedoch davon aus-

gehen können, daß der weit überwiegende Teil der Allgemeinheit infolge der

u A

182) vgl. Kinberg a.a.O. S. 51ff., 75 ff.z Schneider a.a.O. S. 18f.; Bauer a.a.O,

S. 181

f.

183) Kinberg a.a.O. S. 75 ff.; Bauer a.a.O. S. 186.

54) vgl. Taft aa © S 326:

43

Kenntnis des Strafgesetzes auch ohne drohende Rechtsfolge nicht kriminell würde.

Der Mehrheit der Bevölkerung sind die Forderungen der Gesellschaft zu einem

Stück ihres eigenen Gewissens geworden 185),

Es bleibt die Gruppe der ethisch weniger hochstehenden, aber ängstlichen Per-

sonen ohne ausgeprägten Sinn für Moral, denen gegenüber eine Abschreckungs-

wirkung möglich sein könnte 18). Es handelt sich um solche Personen, die bereits

durch schwache Einflüsse umgestimmt werden können 187). Aber auch bei ihnen

wird die Furcht vor Strafe, wenn überhaupt, so jedenfalls eine wesentlich ge-

ringere Rolle spielen als die Gefahr, die soziale Anerkennung und Zugehörigkeit

zu verlieren 188),

Es erscheint zwar nicht ganz zwingend, wenn Peters 189) sagt, „die Geschichte des

Strafrechts beweise die Wirkungslosigkeit der Allgemeinabschreckung“, weil sie

nämlich nur beweisen kann, daß es stets Personen gab, die nicht abschreckbar

waren, nicht aber, wieviele potentielle Täter sich abschrecken ließen. Gleichwohl

muß es aber als unwahrscheinlich 199) angesehen werden, daß der Strafe (oder der

fMaßnahme) eine wesentliche Allgemeinabschreckungswirkung zukommt.

ß) Die Gewißheit der Überführung

Da die Allgemeinabschreckung in ihren tatsächlichen Ausmaßen nicht zu ermitteln

ist, haben auch die soeben gemachten Ausführungen für den Streit der Meinun-

gen nur eine begrenzte Bedeutung. Nachweisbar ist demgegenüber, daß die teils

als sehr groß, teils als gering bezeichnete Allgemeinabschreckung, die durch die

Strafrechtpflege ausgelöst wird, jedenfalls nicht oder allenfalls unerheblich in

Art und Höhe der ausgesprochenen Strafe begründet ist. Dafür spricht bspw. schon

die wiederholt bestätigte Erfahrung, daß ein Delikt auch dann nicht öfter be-

gangen wird, wenn die darauf angedrohte Strafe und damit die behauptete All-

gemeinabschreckung erheblich gemindert worden ist !%!). Die nicht nur in Laien-

kreisen verbreitete gegenteilige Ansicht widerspricht der wirklichkeitsnahen Be-

trachtungsweise und Erfahrung 1??). Wenn etwas allgemeinabschreckend wirkt, so

ist es die Gewißheit der der Straftat sich anschließenden Strafentdeckung 1!9®).

185) vgl. Meng a.a.O. S. 16; Kinberg a.a.O. S. 75.

186) Gramatica schließt eine Generalpräventivwirkung der Strafe nicht aus, a. a. O. S. 198,

99.

187) Ancel, La defense sociale nouvelle a.a.O. S. 168 f. unter Angabe sehr anerkannten

Schrifttums; Taft a.a.O. S. 326; Meng und Kinberg wie 185.

188 Kinberg a.a.O. S. 77; ähnlich Taft a.a.O. S. 326.

189) Peters a.a. O, S. 100.

190) Meng a.a.O. S. 19; Barnes und Teeters a.a.O. S, 337 f.

, 355 sprechen von kind-

lichem Glauben an die Abschreckungswirkung der Strafe.

%) Taft a.a.O. S. 326; Barnes und Teeters a.a.O., S. 355.

19?) vgl. Laignel — Lavastine und Stanciu a.a.O. S. 136; Bauer a.a.O, S. 187 m. w.

achW.

193) Ancel, La de&fense sociale nouvelle a.a.O. S. 169 f.

44

Der abwägende Täter — und nur bei ihm ist eine Allgemeinabschreckungswirkung

möglich — ist voller Hoffnung, nicht gefaßt zu werden 1%). Wäre er auch nur

ein klein wenig davon überzeugt, daß er gefaßt werden könnte, so würde er das

Delikt in der Regel nicht begehen. Es hat für ihn eine sehr geringe Bedeutung,

welche Strafe eine Verurteilung wegen eines bestimmten Verbrechens nach sich

ziehen würde. Entscheidend ist die Größe der Chance, nicht entdeckt zu wer-

den 1%), So wirkt die absolute Gewißheit einer relativ milden Strafe weit eher

abschreckend als die verdrängte Befürchtung, die Todesstrafe zu erhalten 196).

Die genannte Hoffnung, nicht überführt zu werden, ist bei der (nach Art der

Delikte verschieden) großen Dunkelziffer und dem hohen Prozentsatz an Fällen,

in denen eine Überführung nicht gelingt, keineswegs unberechtigt. Man ist ge-

neigt zu sagen, daß sich, von den white-collar-Delikten ganz abgesehen, die Be-

gehung vieler Verbrechen durchaus lohnt !97).

bb) Die Allgemeinabschreckungswirkung von Strafe und fMaßnahme

im besonderen

Die fMaßnahme und damit auch die Zweispurigkeit kann jedenfalls keine un-

mittelbare Abschreckungswirkung gegenüber der gesamten Bevölkerung haben,

weil sie nur einem Bruchteil der abzuschreckenden Personen droht. Die Frage

nach der Allgemeinabschreckung von Strafe bzw. fMaßnahme wird deshalb zu-

nächst nur hinsichtlich des für eine fMaßnahme in Frage kommenden Täterkreises

behandelt.

a) Es werden sich dabei nur ganz wenige Fälle finden lassen, in welchen eine

fMaßnahme neben der Strafe bereits bei der ersten Verurteilung des Täters ange-

ordnet wird (vgl. auch oben unter III. 1. b) bb) und III. 4. b)). Für die An-

ordnung der fMaßnahme neben der Strafe kommen also in der gegenwärtigen

Praxis nahezu ausschließlich solche Täter in Betracht, die bereits — mindestens

einmal, meistens jedoch wesentlich öfters (vgl. die Tabelle in Fußn. 178)) — eine

Straftat begangen haben. Folglich besteht für diese Personen keine Allgemein-

abschreckungswirkung durch die Strafe (vgl. schon oben S. 43). Dies ergibt sich

deutlich daraus, daß .die fMaßnahmen nur bei solchen Tätern angeordnet werden

dürfen, bei denen eine Spezialprävention durch Besserung oder aber Abschreckung

nicht möglich erscheint. Ist aber eine spezialpräventive Abschreckung nicht zu

erwarten, dann kann schon gar nicht mit einer generalpräventiven Abschreckung

gegenüber denselben Tätern gerechnet werden.

Demgegenüber scheiden für die Allgemeinabschreckung durch fMaßnahmen von

vornherein nur diejenigen für eine Maßnahmenanordnung in Frage kommenden

194) vgl. die bei Kinberg a.a.O. S. 77 zitierte Außerung Ferris.

195) vgl. Porzio a.a.O. S. 113; Taft a.a.O. S. 322.

196) Barnes und Teeters a.a.O. S. 257.

197) Aus diesem Grunde ist es erforderlich, das Gebiet der Kriminalistik endgültig als

Nebengebiet zur Kriminologie anzuerkennen und somit auf breiterer Basis wissen-

schaftlich zu fördern (vgl. auch Taft a.a.O. S. 552).

45

Täter aus, an ıdenen eine fMaßnahme schon einmal oder mehrmals vollzogen

worden ist; dabei handelt es sich aber um eine kleinere Zahl. Man wird davon

ausgehen können, daß die fMaßnahmen zur Allgemeinabschreckung zumindest

eher geeignet sind als die Strafe. Dies steht zwar im Gegensatz zu der theoreti-

schen Rechtfertigung der fMaßnahme, wurde jedoch bereits 1914 von Exner an-

gedeutet 198), Es ist jedem Praktiker der Strafrechtspflege bekannt, daß die Furcht

des Täters vor der Anordnung einer fMaßnahme die Furcht vor einer Freiheits-

strafe bei weitem übersteigt. Der Grund hierfür kann einmal in der unbestimmten

Dauer des Maßnahmenvollzuges liegen. Wesentlicher mag sein, daß mit ıder An-

ordnung der fMaßnahme ein hoher Prestigeverlust der Persönlichkeit des Täters

sowohl vor sich selbst als auch gegenüber seiner Umgebung verbunden ist !®9).

Dem erhöhten Widerstand des Täters gegen die Anordnung der fMaßnahme ent-

spricht es, wenn die Volkswertung und damit gerade auch der für die Anordnung

von fMaßnahmen in Betracht kommende Täterkreis die fMaßnahmen als beson-

ders nachdrückliche Eingriffe ansieht 2%).

Sofern die zweispurige Rechtsfolge gegenüber den für eine fMaßnahme in Frage

kommenden Tätern allgemeinabschreckend wirkt, beruht ‚dies nach dem Gesagten

also nicht auf der Strafe, sondern auf der fMaßnahme.

ß) Es ist nunmehr auf die Allgemeinabschreckung der Zweispurigkeit bzw. der

fMaßnahme allein gegenüber der ‚übrigen‘, eigentlichen Allgemeinheit, d.h. gegen-

über den Personen einzugehen, die für die Anordnung einer fMaßnahme nicht in

Betracht kommen.

Hinsichtlich der — behaupteten — Allgemeinabschreckung der Strafe ist zuzu-

geben, daß sie durch die Anordnung einer fMaßnahme allein nicht ausgelöst

werden kann. Insofern ist die Zweispurigkeit der fMaßnahme allein bei einer

nur theoretischen Betrachtungsweise der Präventionsmöglichkeiten hier über-

legen. Der fMaßnahme allein kommt bei deren derzeitigen begrenztem Anwen-

dungsgebiet eine eigentliche Allgemeinabschreckung überhaupt nicht zu (vgl. schon

oben IV. 2. b) bb) erster Satz).

Es ist jedoch sehr ungewiß, ob eine Allgemeinabschreckung von der Strafe auch

bei solchen Urteilen ausgehen könnte, in denen neben der Strafe eine fMaßnahme

angeordnet wird. Naheliegender erscheint die Annahme, daß die für eine fMaß-

nahme nicht in Betracht kommenden Personen solche Urteile als für sie unpas-

send von vornherein nicht beachten, weil sie davon ausgehen, die Art und Höhe

des Strafausspruchs werde auf die Anordnung der fMaßnahme abgestimmt. So-

198) Exner a.a.O. S. 210, 219 ff.

199) Es entspricht der Primitivität der gegenwärtigen gesellschaftlichen Vorstellungen,

daß der Aufenthalt in einer Heil-, Besserungs- oder Verwahrungsanstalt mit mora-

lischer und menschlicher Verachtung betrachtet wird.

200) Kinberg a.a.O, S. 77; Sieverts, „Sichernde Maßnahmen“ a.a.O. S. 595, 1

Sp

für das Arbeitshaus.

46

fern das Gericht verminderte Zurechnungsfähigkeit annimmt, macht es von der

diesbezüglichen Möglichkeit ($ 51 Abs. 2 StGB) tatsächlich häufig Gebrauch,

Sofern die Allgemeinabschreckung der Zweispurigkeit jedoch nur darin bestehen

soll, allen potentiellen Tätern die Entschlossenheit der Gesellschaft unter Beweis

zu stellen, bei jeder Gesetzesverletzung auf eine einschneidende Rechtsfolge zu er-

kennen, so wird dieser Zweck — auch gegenüber den für eine fMaßnahme nicht

in Betracht kommenden Tätern — schon durch die Anordnung einer fMaßnahme

allein erreicht. Die Allgemeinheit sieht die fMaßnahme gegenüber der Strafe als

den wesentlich härteren Eingriff in die Freiheit des Einzelnen an (vgl. oben

S. 46 f)).

3, Die Verletzung des Grundsatzes der Verhältnismäßigkeit in der Kriminalpolitik

Die Zweispurigkeit ist nur insofern spezialpräventiv wirksamer als die fMaß-

nahme allein, als durch die — zusätzliche — Strafe eine längere Unschädlich-

machung bzw. Sicherung erreicht wird. Zu dieser Wirkung bedarf es jedoch nicht

der Übelszufügung, die der Strafe innewohnt, vielmehr kann die längere Siche-

rung in den Fällen, in denen sie erforderlich ist, durch eine zeitlich weiter aus-

gedehnte fMaßnahme garantiert werden. Zudem steht die Strafe einer Besserung

entgegen. Individualpräventiv gesehen verletzt die Zweispurigkeit wegen ıder

— überflüssigen — Übelszufügung während der zur Sicherung dienenden und

einer Prophylaxe entgegenwirkenden Strafvollstreckung den Grundsatz der Ver-

hältnismäßigkeit.

Sofern die Zweispurigkeit gegenüber .den für die Anordnung einer fMaßnahme

in Betracht kommenden Personen eine generalpräventive Wirkung entfaltet, so

beruht diese auf der fMaßnahme, so daß es der Strafe nicht bedürfte. Hinsichtlich

der Beibehaltung der Strafe neben der fMaßnahme zur Allgemeinabschreckung

auch gerade der nicht für eine fMaßnahme in Betracht kommenden Personen

kommt es nun darauf an, ob nicht das Übermaßverbot verletzt ist.

Eine Allgemeinabschreckungswirkung der Strafe ist nicht nachzuweisen, jedoch

sprechen die Anzeichen gegen sie. Sollte sie jedoch bestehen, so wird sie bereits

durch alle anderen Verurteilungen ausgelöst, bei denen nicht zusätzlich eine

fMaßnahme angeordnet wird. Wenn die Strafe keine Allgemeinabschreckungs-

wirkung hat, so kann sie sie wohl kaum dadurch erhalten, daß die Maßnahme-

betroffenen zugleich zu Strafe verurteilt werden. Besteht jedoch die behauptete

Allgemeinabschreckung der Strafe, dann kann sie nicht dadurch in Wegfall kom-

men, daß gegen die Maßnahmebetroffenen nicht auch eine Strafe verhängt wird.

Wie bereits ausgeführt, ist es sogar sehr fraglich, ob die in der Verurteilung von

Maßnahmebetroffenen enthaltene Strafe von der Allgemeinheit überhaupt als

abschreckbare Strafe einbezogen würde. Anerkannt ist demgegenüber, daß die An-

ordnung einer fMaßnahme bei der Allgemeinheit als mindestens ebenso schwerer

und strenger Eingriff gilt wie die Verhängung einer Strafe.

Aus diesen Gründen wird die Zweispurigkeit generalpräventiv gesehen als ein

zu einschneidendes Mittel zur Verfolgung eines — vielleicht überhaupt nicht

erreichbaren — Zweckes beurteilt werden können.

47

Die Zweispurigkeit erscheint nach dem Gesagten wegen der doppelten Be-

Jlastung, die die Strafe individualpräventiv darstellt, und die weder spezial-

präventiv noch generalpräventiv als notwendig anerkannt werden kann, als ein

Verstoß gegen den Grundsatz der Verhältnismäßigkeit, und zwar sowohl gegen-

über dem Betroffenen als auch zu Lasten der Gesellschaft.

4. Strafrechtspflege und Kriminalpolitik, insbesondere der Vergeltungsgedanke

Wenn die Zweispurigkeit auch kriminalpolitisch als nicht vertretbar beurteilt

wird, so bedeutet dies noch nicht von vornherein, daß sie aus dem Strafrechts-

system auszuscheiden habe. Innerhalb der verschiedenen Theorien über Recht-

fertigung, Zweck und Wesen der Strafe vertritt allein die ‚relative Straftheorie‘,

die auch Präventionstheorie genannt wird, allein kriminalpolitische Interessen.

Die absolute Straftheorie begründet die Strafe dagegen allein damit, daß ein

Delikt begangen worden ist: „quia peccatum est“; sie schreibt dem Strafrecht

allein die Aufgabe der ausgleichenden Vergeltung zu. Die sogenannten ‚Ver-

einigungstheorien‘ versuchen einen vermittelnden, beide Ansichten verbindenden

Standpunkt einzunehmen, wobei teils mehr auf die Repression, teils mehr auf

die Prävention abgestellt wird. Daß aber beide Zwecke schwerlich zugleich er-

reicht werden können, ergibt sich aus dem (oben III. 2., 3. und IV. 2.) zur

Spezialprävention und zum Strafvollzug Gesagten. Es ist deshalb für die Realität

unbefriedigend, wenn etwa Del Rosal ?%1) sagt: „El quia peccatum est y el ne

peccetur no representan dos exigencias opuestas e irreconciliables, antes bien la

primera es la esencia y la otra la finalidad de la sanci6n punitiva.“

Es kommt im Rahmen dieser Arbeit nicht darauf an, die untereinander diffe-

renzierten Ansichten der verschiedenen Wissenschaftler zu den drei genannten

Theorien zu untersuchen. Wichtig ist hier nur, daß die derzeitige deutsche Straf-

rechtspraxis ganz entschieden auch an dem Vergeltungsgedanken festhält. Eine

Stellungnahme zu den häufigsten Begründungen der Vergeltungsstrafe und zu

dem Verhältnis der Vergeltungsstrafe zur Zweispurigkeit ist deshalb nicht zu

umgehen.

a) Die Vergeltungstheorie im allgemeinen

Nach der Vergeltungstheorie soll die begangene Straftat um der Gerechtigkeit

selbst willen objektiv ausgeglichen werden. Der Ausgleich geschieht durch die

Strafe, die der Schwere der Rechtsstörung entsprechen muß. Sie wird gebildet

primär aus dem Erfolg und aus der Schuld, daneben auch aus der gezeigten ver-

brecherischen Intensität ?°2).

Gegen die Vergeltungstheorie ist, auch bei grundsätzlicher Anerkennung des

Schuldprinzips, als erstes vorzubringen, daß eine gerechte Bestimmung der Größe

der Schuld sachlich nicht möglich ist. Dies ergibt sich schon aus der, freilich noch

unvollständigen, Kenntnis von der unbewußten Motivation 2%), Auf ewig ist es

201) Del Rosal a.a.O. wie Fußn. 89, S. 299/300.

202) vgl. etwa Peters a.a.O. S. 97.

203) vgl. das Memorandum der Howard League, zitiert nach Blau in Mat a. a. O. S. 179.

48

dem Menschen verschlossen, nach irgendwelchen verifizierbaren Maßstäben das

der Schuld entsprechende Strafmaß zu finden ?%). Von der gerechten Vergel-

tung ?05) zu sprechen, wirkt deshalb bisweilen anmaßend. Dies beweist in aller

Deutlichkeit die Beratung eines Kollegialgerichts, in der die ursprünglich verschie-

denen Schätzungen zum Strafmaß aufeinandertreffen und sodann ausgewogen

werden. Bei anderer Besetzung des Gerichts wäre die gerechte Vergeltung anders

ausgefallen. Eine Diktatur wird nach wie vor die schwerste Schuld bei ihren Geg-

nern finden. Die Schuld als Grundlage der Verurteilung und des Strafausspruchs

eignet sich zudem glänzend dazu, einen Strafausspruch korrekt zu begründen, der

in Wahrheit von Motiven der Klassenjustiz getragen ist.

Wie wesensfremd und überholt die Kriterien der herkömmlichen Vergeltungs-

strafzumessung sind, wird auch an den Urteilen der KZ-Prozesse und der Pro-

zesse wegen nationalsozialistischer Massenvernichtungsaktionen der deutschen

Strafjustiz in der Epoche nach dem zweiten Weltkrieg deutlich. Viele dieser Ver-

fahren sind ein praktisch überzeugendes Beispiel dafür, daß die Tatschuld und

insbesondere die Schwere des Erfolges nicht in einem bestimmten Strafausspruch

zum Ausdruck gebracht werden können ?%a), Zu den besonderen Schwierigkeiten

der strafrechtlichen Beurteilung der hierbei in Rede stehenden Taten sowie der

Strafzumessung ?%5P) tritt der Umstand hinzu, daß dieser Komplex geeignet zu

204) Ancel, „Die geistigen Grundlagen

“ a.a.O. S, 54; Gramatica a.a. O. S. 39.

205) Gramatica a.a.O. S. 139.

*05a) Langbein bringt in ‚Im Namen des deutschen Volkes‘, Europa-Verlag 1963, S. 118

(vgl. auch 176 ff.) eine Zusammenstellung von Urteilen, in denen wegen Beihilfe

am Mord (Massenvernichtungsaktionen) schuldig gesprochen wurde. (Die Strafzu-

messung wird bei Beihilfe nach den $$ 49 Abs. 2, 44 StGB vorgenommen:

Zuchthausstrafen; ] = Jahre

Zahl der

Getöteten

mehr

3J

»

7

10 J

als

10 J

bis

10

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43

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*05b) Nach Langbein a. a. O. wie Fußn. %%a) S, 119 soll ein Staatsanwalt geäußert haben:

„Ein Toter ist gleich 10 Minuten Gefängnis.“

49

sein scheint, breite Teile der Bevölkerung zur Einsicht über die Unzweckmäßig-

keit der Vergeltungsstrafe zu bringen, und sei es nur in Form einer Rationali-

sierung unlauterer Motive. Hier gewinnen Vorstellungen, wie sie ein hochent-

wickeltes Sozialkriminalrecht oder einheitliches Maßnahmenrecht (vgl. unten

2. Teil III.) vorbringen mag, an Boden. Es wird jedenfalls für vertretbar ge-

halten, auf eine herkömmliche Schuldstrafe zu verzichten.

Als weiteres Argument gegen die Vergeltungsstrafe sei auch an die religiösen

Einsichten erinnert, in denen betont wird, daß die menschliche Gerechtigkeit nicht

absolut sein und das Ausmaß von Gut und Böse nicht erfassen kann ?%). Die Ge-

rechtigkeit der Vergeltungsstrafe sei nur eine relative, und deshalb erscheine die

Rechtfertigung bedenklich, zur ‚Wiederherstellung der Rechtsordnung‘ zu strafen.

Ferner ist es sowohl aus Gründen der Gerechtigkeit als auch pragmatisch unbe-

friedigend, daß das Vergeltungsstrafrecht maßgeblich auf den Erfolg abstellt. Es

hat mit dem Verschulden oder gar der Täterpersönlichkeit nichts zu tun, daß bei

einem Verkehrsunfall kein Schaden entsteht oder aber vier Menschen getötet

werden, sofern der Täter den Unfall etwa fahrlässig verursachte. Die erhebliche

Berücksichtigung des Erfolges führt zudem dazu, daß die Strafhöhe je nach dem

Wert schwankt, den die jeweilige Zeitauffassung einem Rechtsgut beilegt. In dem

wechselnden Ausgleichsbedürfnis, das Art und Höhe der Strafe bestimmt, zeigt

sich erneut die relative Gerechtigkeit der Vergeltungsstrafe.

Dies erkennt auch Foerster 2°7) ausdrücklich an, und versteht das Strafmaß des-

halb nur symbolisch. — Kriminologisch und prophylaktisch gesehen ist die Ver-

geltungsstrafe unangebracht, weil sie auf die Vergangenheit gerichtet ist. Eine

individualgezielte Rechtsfolge muß auf die Zukunft gerichtet sein und braucht

grundsätzlich keinen Wert auf den Erfolg der Tat zu legen2%). Die starke Be-

rücksichtigung des Erfolges im Strafrecht hingegen ist dem zivilrechtlichen Haf-

tungs- und Verschuldensdenken verwandt geblieben 2%) 210),

Die Wiederherstellung der verletzten Rechtsordnung ist schließlich eine Utopie.

Auch in Ländern mit modernstem Strafverfolgungssystem sind die gefaßten

Täter nur ein kleiner Bruchteil aller Kriminellen. Die Überführten und Verurteil-

ten bilden demgegenüber eine noch kleinere Minderheit. Ein Ausgleich allen be-

206) vgl. die Hinweise bei Noll a.a.O. S. 11; Laignel-Lavastine und Stanciu a.a. O.

S. 137; Thomas von Aquin sagt in der Summa theologica II 2, quaestio 68, 1 (zitiert

nach Utz, Deutsche Thomasausgabe, Bd. 18, S. 476): „Personae autem praesentis

vitae non per se expetuntur, quia non est hic ultimum retributionis tempus: sed

inquantum sunt medicinales, conferentes vel ad emendationem personae peccantis,

vel ad bonum rei publicae, cuius quies procuratur per punitionem peccantium.“

207) Foerster a.a.O. S. 22.

208) Barnes u. Teeters a.a. O, S. 818.

209) vgl. oben Fußn. 59).

210) Die Vollzugspraxis weiß, daß die meisten Täter die Strafe als Bezahlung der Schuld

ansehen, Der Entlassungsschein ist ihnen die Quittung. So wird eine Auseinander-

setzung mit dem Unwert und der Atiologie der Tat sehr häufig umgangen.

50

gangenen Unrechts kann deshalb auch auf der Basis der menschlich-relativen Ge-

rechtigkeit nicht gelingen 211).

Die Vergeltungsstrafe wird häufig zusätzlich durch den ‚Ruf nach Vergeltung‘

begründet. Dem ist die auffällige Erscheinung entgegenzusetzen, daß dieser Ruf

recht kurzatmig ist. Sobald andere Tagesereignisse ablenkend auf die Bevölke-

rung einwirken, läßt auch das Verlangen nach Vergeltung nach. Daraus ergibt

sich, daß der Ruf emotionell und instinktiv, hingegen kaum intellektuell be-

gründet ist.

Wie gefährlich es außerdem ist, den Ruf nach Vergeltung als Grund für die Ver-

geltungsstrafe zu akzeptieren, ergibt sich daraus, daß der Ruf in die Bevölkerung

oder in Bevölkerungsgruppen hineinlanciert und ebenso unterbunden werden kann.

Er läßt sich steuern, sei es durch Massenmedien, sei es durch die Unterstützung

durch eine Weltanschauung. Dies mag sich auch in dem Phänomen bestätigen, daß,

wie der frühere Bundesjustizminister Bucher 1960 im Deutschen Bundestag ge-

sagt haben soll?!?), der Ruf nach der Todesstrafe angesichts der KZ-Verbrechen

„noch nie gehört“ wurde, hingegen bei einer durch ein Abendblatt aufreizend

dargestellten Mordtat ständig ertönt.

Soweit der Ruf nach Vergeltung anhält und nicht nur einer vorübergehenden

Trieb- oder Gefühlsäußerung entspricht, wird er nicht wirklich auf Vergeltung

gehen, sondern auch durch eine andere Rechtsfolge befriedigt werden. Er ent-

spricht dann nämlich dem berechtigten Anliegen, dem Täter solle in sinnvoller

und wirksamer Form gezeigt werden, daß er Unrecht getan hat; er soll sich nicht

einbilden dürfen, sein Verhalten sei nicht bemerkt oder gar gestattet worden.

Die Vergeltungsstrafe hat, wenn auch vielleicht nicht in ihrer theoretisch-dogma-

tischen Rechtfertigung, so jedenfalls in ihrem Ursprung ?%3) wie in ihren tatsäch-

lichen Begleiterscheinungen gerade auch heute, einen ethisch zu verwerfenden, weil

affektiv-aggressiven Inhalt?!4). Kein geringerer als Radbruch ?15) hat sie als „be-

schämend“ bezeichnet. Mergen ?1%) spricht von Hypokrisie. Noll 2!7) hat dargelegt,

daß aus ethischen Gründen keinesfalls wegen der Schuld, sondern nur zum

Schutz, d. h. aus präventiver Notwendigkeit (unter Übelszufügung) gestraft wer-

den dürfe. Er hält die Strafe ethisch nur dann für vertretbar, wenn sie »„im

Zeichen der Mitverantwortung“ aller für alle in voller Respektierung der Person

des Verurteilten verhängt und vollzogen wird218), Gegen jede Vergeltung im

*1) vgl. auch unten S. 82.

*12) zitiert bei Langbein a.a.O. wie Fußn. 2®%a), S, 142 f.

413) Meng a.a. O, S. 16 und 5.

?14) Mergen, „Die soziale Zweckmäßigkeit in

“ a.a..O, S, 26.

25) Radbruch, Einführung in die Rechtswissenschaft, 1952, S. 132.

216) Mergen wie Fuß. 214) S, 22 und „La soci6&t€ des asociaux“ a.a.O.S. 1.

27) Noll a.a.O. S. 14ff., 17 ff., 21 Fußn. ®) S. 44.

28) Noll a.a.O. S. 14, 16.

51

Vollzug und für einen unbedingten Resozialisierungsvollzug kämpft insbesondere

auch Eb. Schmidt 219).

Geht man von der Wirklichkeit, d.h. dem Vollzug der Vergeltungsstrafe (vgl.

oben unter III. 2.) aus, so fällt es in der Tat schwer, die Behauptung zu ver-

teidigen, die Vergeltungsstrafe diene zugleich dem Selbstschutz oder gar der Bes-

serung. Es sei bspw. nur die Verurteilung von Sexualdelinquenten und hierunter

besonders von Homosexuellen genannt; zumindest bei letzteren heizt der Straf-

vollzug die rechtswidrige Betätigung vor und nach der Entlassung geradezu an ?®°).

Es spricht vieles für die auf psychoanalytischen Grundlagen gewachsene Ansicht,

daß die Gesellschaft an der Beibehaltung von Vergeltung und Verbrechen inter-

essiert ist, weil sie sich hierdurch nach dem System der Identifizierungsmechanismen

in versteckter Form von ihren verheimlichten kriminellen Potenzen befreien kann,

indem sie diese in die gebrandmarkten „Asozialen“ hineinprojeziert(21), Die

Vergeltungsstrafe und die Existenz des Verbrechens ist danach ein mentalhygieni-

sches Mittel der Gesellschaft. Der Verbrecher wird zum Objekt, zum Gebrauchs-

gegenstand degradiert.

Es ist nicht zu übersehen, wie die Gesellschaft geradezu gierig und eifersüchtig

darauf hofft, daß der Täter voll bestraft und nicht etwa für unzurechnungsfähig

erklärt wird. Ferner ist zu beobachten, wie die Gesellschaft sich erzählender- und

schimpfenderweise im begangenen Verbrechen zu aalen scheint. Deutlich spricht

für ein gewisses Interesse der Gesellschaft am Verbrecher (und damit am Ver-

brechen) der Wunsch nach Überlegenheit, nach Selbsterhebung, den ihr der Ver-

brecher erfüllt. Der Anblick der Verbrecher ist dem Einzelnen ein Lob für sein

„Bessersein“ ???), er läßt ihn sich überlegen und bestätigt fühlen.

Es bestehen einige Anhaltspunkte dafür, daß sich die Gesellschaft trotz allem mit

der Vergeltungsstrafe nicht recht wohl zu fühlen scheint, als ob sie gerade wegen

der genannten Gründe ein gewisses Schuldgefühl wegen mangelnder Mitverant-

wortung gegenüber dem Ausgestoßenen zu verwinden hat. Dafür spricht der sich

immer mehr vollziehende Ausschluß der Offentlichkeit aus dem Strafvollzugs-

wesen ?3), das nahezu in die Anonymität gedrängt wird. Ferner wird in zu-

nehmendem Maße statt von dem sittlich gefährlichen Begriff der Vergeltung

kleidsamer von Sühne gesprochen. Auf die darin liegende sachliche Unrichtigkeit

ist bereits oben Fußn. 17) hingewiesen worden ?*4).

219) Schmidt a. a. O. S. 353 ff.

220) vgl. hierzu Plenge a.a.O. S. 16 ff.

221) vgl. Mergen, „La societ& des Asociaux“ a.a.O.S. 1, 8 ff; Reiwald a..a. O. S. 102 ff.

?22) Mergen spricht von Narzißmus, wie 221) S. 10.

223) vgl. Peters a.a. O. S. 154.

224) Die Begriffsverdrehung ist karikaturistisch herausgearbeitet in dem modernen Schau-

spiel „Die Hinrichtung“ von Helmut Qualtinger und Carl Merz,

52

Für eine sozial ausgerichtete Strafrechtspflege kommt es schließlich jedoch nicht

darauf an, ob es sich bei den verschiedenen Begründungen für die Vergeltungs-

strafe um eine Rationalisierung von Wünschen und Trieben handelt, die mit

Rache ??5) gleichzusetzen sind. Maßgeblich ist schon, daß der Verurteilte die Ver-

geltungsstrafe als affektive, racheähnliche und somit bösartige Reaktion empfindet.

Eine pragmatische, kriminalpolitische und ebenso sozial-ethische Bedeutung inner-

halb der Strafrechtspflege als Mithüterin der Rechtsordnung könnte man der Ver-

geltungsstrafe nur dann beimessen, wenn erwiesen wäre, daß sie zur Anerkennung

der Wertskala der Rechtsgüter in der Allgemeinheit führt ??®) und hierdurch

weniger — schwere — Delikte begangen werden. Die Anerkennung der Rechts-

güter an sich vermag jedes System zu erreichen, das für die Begehung eines

Deliktes eine Rechtsfolge anordnet, sei es eine Strafe, sei es eine Maßnahme (vgl.

oben unter IV. 2. b) ). Hier geht es aber darum, daß die, Zeitströmungen unter-

liegende und damit wechselnde und relative Rangfolge, wie sie die Gesellschaft

den Rechtsgütern zuerkennt, in Art und Höhe der Strafe ein Aquivalent erhält.

Dies kann nur die tatschuldgebundene Vergeltungsstrafe erreichen. Der pragma-

tische und kriminalpolitische Wert würde darin bestehen, daß durch die Art und

Höhe der Strafe das Bewußtsein des potentiellen Täters von dem Wert des

Rechtsgutes gefördert wird, und daß das Ausmaß seiner Gewissenshemmung, ein

Delikt zu begehen, proportional zur Rangfolge des zu verletzenden Rechtsgutes

steht. Hierdurch wäre dem Interesse der Gesellschaft insofern gedient, als schwe-

rere Delikte seltener begangen würden.

Um nicht in Konflikt mit der Allgemeinabschreckung zu geraten, muß betont

werden, daß die soeben aufgezeigte Bedeutung der Vergeltungsstrafe nur für den

— freilich überwiegenden — Teil der Bevölkerung zutreffen kann, dem das

eigene Gewissen die Begehung eines Deliktes verbietet. Bei diesen Personen aber

ist es ohnehin nicht erforderlich, sie gegen die Begehung schwerer Delikte zu

wappnen, weil sie ohnehin in der Regel nicht kriminell gefährdet sind.

Die dem Vergeltungsstrafrecht zugeschriebene Aufgabe, Wertmesser des sozialen

Verhaltens zu sein, hat demnach keine Bedeutung für die Verbrechensverhütung.

Im übrigen ist es nicht überzeugend, daß die allgemeine moralische Wirkung, die

das Strafgesetz auch für die Anerkennung einer Wertskala der Rechtsgüter aus-

übt, von der Art abhängig sein soll, in der das Gesetz im Einzelfall angewendet

wird ?27),

b) Die Vergeltungstheorie im Hinblick auf den von der Zweispurigkeit

betroffenen Täterkreis

Selbst wenn man die Strafrechtspflege unabhängig von verbrechensverhütenden

Zielsetzungen für berechtigt halten will, Wertmesser des sozialen Verhaltens zu

225) Gramatica a.a.O. S. 320; Barnes und Teeters a.a. O, S. 337.

226) so etwa Frey, Die Rolle der Kriminologie

a.a. O, S. 45f. und Reform des

Maßnahmenrechts gegen Frühkriminelle, a.a.O. S. 97; Lange in „Grundfragen der

deutschen Strafrechtsreform“ in SchwZStr Bd. 70 S. 373 ff. (379).

*27) vgl. hierzu Kinberg a. a. O. S, 56.

53

sein, so kann sie dieser Aufgabe jedenfalls bei der Verurteilung der von der

Zweispurigkeit betroffenen Täter nicht nachkommen. Dies folgt daraus, daß

neben der nach Art und Höhe dem Rang des verletzten Rechtsguts entsprechenden

Strafe eine fMaßnahme angeordnet wird, die, wie (oben unter III. 3.) bereits

ausgeführt wurde, nach Ansicht der Betroffenen wie insbesondere auch der All-

gemeinheit allein wegen des sich an ein Urteil anschließenden Freiheitsentzuges

Strafcharakter hat. Art und Dauer der im Urteil festgesetzten beiden Freiheits-

entziehungen übersteigen also die dem Wert des verletzten Rechtsgutes wie der

Schuld entsprechende Strafhöhe. Oftmals ist dies schon bei der fMaßnahme allein

der Fall, wie insbesondere bei der Unterbringung in ein Arbeitshaus.

Abgesehen von der Ablehnung der Vergeltungsstrafe für die Maßnahmenbetroffe-

nen aus dem soeben genannten Grunde muß erneut darauf hingewiesen werden,

daß es sich bei der Vergeltungsstrafe gegenüber diesen Personen tatsächlich um

eine Übelszufügung um ihrer selbst willen handelt ??8). Hier drängt sich wahr-

lich der Vergleich zu den Gewohnheiten früherer Jahrhunderte auf, an Tieren,

die Schaden angerichtet hatten, in aller Offentlichkeit eine Vergeltungscharakter

tragende Peinigung oder Tötung vorzunehmen. Es wird mit den elementaren

Grundsätzen der Humanität kaum zu vereinbaren sein, Menschen Übel zuzu-

fügen, das keine weitere reale Bedeutung und keinen weiteren erdgebundenen

Zweck nachweisen kann, als Übel zu sein. Dies gilt umsomehr, als die Gesell-

schaft durch Tun und Unterlassen einen beträchtlichen Beitrag zu der Ausprägung

der kriminellen Persönlichkeit, Eigenheit und Schwäche der maßnahmebedürftigen

Täter beigesteuert hat 2?9).

228) Für eine Einschränkung des Vergeltungsgedankens Gallas in Niederschriften a.a. O.

S. 64; für ein konsequent vikariierendes System Noll a.a.O. S. 62; — Gegen die

Zweispurigkeit bei den Gewohnheitsverbrechern Hall a. a. O. S. 53 ff.; ebenso

Jescheck in Niederschriften a.a.O. S. 61; für schwere Psychopathen will Jescheck,

ebenda, von der Strafe absehen und nur eine besondere Heilverwahrung mit medi-

zinischer Behandlung vorsehen; vgl. auch Koffka in Niederschriften a.a.O. S, 62;

ebenso Mezger in „Die Vereinheitlichung von Strafe und sichernden Maßnahmen“

a.a.0O. S. 177, anders jedoch wohl in Strafrecht a.a.O. S, 305 ff., 6. unten. —

Baldus in Niederschriften a.a.O. S. 59 schlägt die selbständige Anordnung der

Unterbringung in ein Arbeitshaus und in eine Trinkerheilanstalt oder Erziehungs-

anstalt ohne Strafe vor; ähnlich Dünnebier a.a.O. S. 39f., der bei vermindert

Schuldfähigen fakultativ entweder Anstaltsunterbringung oder Strafe empfichlt und

neben dem Arbeitshaus eine Strafe nicht für nötig hält. Grundsätzlich für eine Bei-

behaltung der Tatvergeltungsstrafe bei vikariierendem oder sonstwie bedingtem Voll-

zug sind Schröder a.a.O. S. 180 ff. und Mezger, Strafrecht a.a.O. S. 305 ff., die

aber die Maßnahme des Arbeitshauses allein und ohne Strafe angeordnet sehen wol-

Jen. Für die Beibehaltung des geltenden Häufungsprinzips tritt Lang — Hinrichsen in

„Betrachtungen zur Strafrechtsreform“ a.a.O. S. 127 ein, der jedoch für die unter

$ 456 b S. 2 StPO fallenden Täter vorschlägt, daß der anschließende Strafvollzug

eventuell zur Bewährung ausgesetzt werden soll.

229

vgl. Staff in Niederschriften a.a.O. S. 59; auf die hier angesprochenen, auf der

Milieutheorie aufbauenden und teils überholten wissenschaftlichen Auseinandersetzun-

gen kann hier nicht näher eingegangen werden. Es sei jedoch an die berühmte Stelle

in Tolstoi’s Auferstehung (a.a.O. wie Fußn, %), 2. Teil, 30, die dieses Problem

54

Ob nach Einführung eines vikariierenden Systems, wie es der E 1962 vorsieht,

von der Möglichkeit Gebrauch gemacht würde, die fMaßnahme grundsätzlich

vorweg und die Strafe anschließend ebenso selten zu vollziehen, wie es derzeit

in der Schweiz der Fall ist 239), erscheint fraglich, und würde im übrigen jeden-

falls für die SV keine Anderung bringen (vgl. E 1962). Die Hoffnung wird zu-

mindest überschattet von der Befürchtung, daß sich bei Ausübung des Ermessens

die persönliche kriminalpolitische und philosophische Einstellung des Richters bald

in der einen, bald in der anderen Richtung auswirken würde 2%1).

Nach dem Gesagten ist die Vergeltungsstrafe gegenüber den Maßnahmebedürftigen

schwerlich haltbar, und zwar auch dann, wenn man ansonsten an der Vergeltungs-

idee festhalten will.

angeht, erinnert: „Eti tak nazyvaemye isporCennye, prestupnye, nenormalnye tipy

byli,

. ne Cto inoe, kak takie Ze ljudi, kak i te, pered kotorymi ob$Cestvo vinovato

bolee, Cem oni pered ob$testvom, no pered kotorymi obSCestvo vinovato ne

neposredstvenno pered nimi samimi teper’, a v preZne& vremja vinovato preZde

eSC& pered ich roditeljami i predkami“ ( zu deutsch etwa: „Diese sogenannten ver-

dorbenen, verbrecherischen, anormalen Typen waren

gleichfalls nur Menschen,

denen gegenüber die Gesellschaft weit mehr schuldig war, als sie es der Gesellschaft

gegenüber waren, denen gegenüber die Schuld der Gesellschaft jedoch nicht unmittel-

bar jetzt, sondern vielleicht schon an ihren Eltern und Großeltern begangen war“).

230) vgl. Frey, Reform des Maßnahmenrechts

a.a. O, S. 97, Fußn. ®2).

231) ebenso Lang-Hinrichsen „Betrachtungen zur Strafrechtsreform“ a.a.O. S. 127; ähn-

lich auch Noll a.a.O. S. 21 Fußn. 4).

55

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2. Teil

WEGFALL DER ZWEISPURIGKEIT

IN DER MODERNEN VERBRECHENSBEKAÄAMPFUNG

Nachdem im ersten Teil dieser Arbeit die Zweispurigkeit abgelehnt wurde, gilt

es nunmehr zu erörtern, welche Systeme geeignet sind, an ihre Stelle zu treten.

Hierfür sind im wesentlichen drei Möglichkeiten gegeben. Als erstes ist an die

Einbeziehung der fMaßnahmen in ıdie Strafe zu denken, was die bis zur Ein-

führung ‚der zusätzlichen fMaßnahmen bestehende Einheitlichkeit der Strafe

— theoretisch — wiederherzustellen sucht. Ferner kommt das System der ange-

wandten Einspurigkeit in Betracht, bei welchem Strafe und fMaßnahme als Rechts-

folge erhalten bleiben (Zweispurigkeit im weiteren Sinne, vgl. oben 1. Teil, I. 1.),

jedoch jeweils nur eine davon angeordnet und vollzogen wird. Schließlich steht

die Einbeziehung der Strafe in die fMaßnahme, d. h. ein Maßnahmensystem der

Einspurigkeit zur Erörterung, bei welchem die Strafe nicht wegfällt, sondern zur

Maßnahme wird, wobei sie den Charakter der übelzufügenden Vergeltung ver-

liert.

I. Das Strafensystem der Einspurigkeit

1. Die materielle Strafe

a) Der veränderte Schuldbegriff

Die materielle Strafe steht im Gegensatz zur Einzeltatschuldstrafe. Sie ist eine

Sanktion für ‚die materielle Schuld, wobei unter materieller Schuld alles das zu

verstehen ist, was an Gefährlichkeitsmomenten im Täter zu ermitteln ist. Die

57

materielle Strafe wird nicht für ein Tun, sondern für ein Sein, einen Zustand,

nicht für eine Tatschuld, sondern für eine existentielle Schuld verhängt.

Nach Schmidt 22) stellt die gesteigerte Gefährlichkeit beispielsweise eines Rück-

falltäters eine „solche Belastung der Sozialwerthaftigkeit dar“, daß sie wegen

der darin liegenden qualifizierten Schuld gerechterweise eine erhebliche Strafe

möglich macht. Dogmatisch wird dies dadurch mit dem Schuldstrafrecht in Ein-

klang zu bringen versucht, daß dem Täter vorgeworfen wird, er habe seine

soziale Minderwertigkeit und kriminelle Gefährlichkeit selbst verschuldet. Es

wird von Lebensführungs- oder Lebensentscheidungsschuld gesprochen 233), Wenn-

gleich diese nichts als die Verkettung aller Fälle einer — überwiegend zwar noch

nicht strafbaren, aber sozialwidrigen — Einzelhandlungsschuld ist, so verwahren

sich doch gerade auch viele der entschieden von der Willensfreiheit und der Be-

rechtigung des Schuldstrafrechts überzeugten Strafrechtler gegen die Prämisse,

der Mensch habe die Möglichkeit der richtigen Lebensentscheidung und dazu, sich

zu einer einwandfreien Lebensführung selbst hinzusteuern %4), Hier wird die

Kenntnis oder das Bewußtsein insbesondere von den Anlagefaktoren deutlich.

Die materielle Strafe ist ihrer Intention nach eher Maßnahme als Strafe. Dies

ergibt sich nicht aus ihrer theoretischen Rechtfertigung, sondern aus ihrer Zu-

messungspraxis. Wie bereits erwähnt, soll sich Art und Maß der Strafe nach der

Gefährlichkeit des Täters richten. Hiermit soll erreicht werden, die nach krimino-

logischen Erfahrungen und prognostischer Beurteilung notwendige, kriminal-

politisch sinnvolle Dauer der Freiheitsentziehung festzusetzen, unabhängig von

und notfalls entgegen der Einzeltatschuld. Diese Handhabung ist aber system-

widrig. Die wertfreie, objektive Gefährlichkeit kann nicht durch den Begriff der

wertbezogenen Schuld und die Maßnahme nicht durch die Strafe ersetzt werden,

wobei man ein moralisierendes Werturteil über ‚die Gesamtpersönlichkeit abgeben

würde, Die materielle Schuld basiert auf einem dem herkömmlichen völlig ver-

schiedenen Schuldbegriff. Sie führt zu einem Kompromiß, den weder das Maß-

nahmenrecht noch das Schuldstrafrecht mit seinem Leitgedanken der verdienten

Strafe für die einzelne Tat ertragen kann ?3).

b) Die begrenzte Bedeutung für die Zweispurigkeit

Die Vertreter der materiellen Strafe wollen die Zweispurigkeit nicht für alle

fMaßnahmen beseitigen. Nach Schmidt 23) soll an den vermindert Zurechnungs-

fähigen, soweit sie einer ärztlichen Behandlung bedürftig sind, Strafe und fMaß-

nahme, d. h. — auch — die Unterbringung in einer Heil- und Pflegeanstalt, im

232) Schmidt a.a.O. S. 53.

233) vgl. zuerst Mezger in „Die Straftat als Ganzes“ in ZStW Bd. 57 S. 675 ff. (688);

Schmidt a.a.O. S. 355; Sieverts in Mat a.a.O. S. 117.

234) vgl. Mezger in Niederschriften a. a. O. S. 58; Dünnebier a. a. O. S. 41; ebenso E 1962

a.a.O. S. 213 zu $ 85.

235) Gallas in Niederschriften a.a.O. S. 64; Frey, Die Rolle der Kriminologie,

a.a.O. S. 26; Gramatica a.a.O S. 111, 200.

236) Schmidt a.a.O. S. 354.

58

übrigen aber nur eine Strafe vollzogen werden, Bei Trinkern und Rauschgift-

süchtigen soll nach Schmidt 237) bei kurzer, nach der Einzeltatschuld zu bemes-

sender Strafe zuerst die fMaßnahme vollzogen und die Freiheitsstrafe evtl. zur

Bewährung ausgesetzt werden; bei langer Freiheitsstrafe soll dagegen zunächst

diese und, soweit „noch“ erforderlich, die fMaßnahme anschließend vollstreckt

werden 238), Die Anordnung der Unterbringung in ein Arbeitshaus dagegen soll

ganz aus dem Strafrecht herausgenommen werden 239),

Die eigentliche Bedeutung soll der materiellen Strafe demnach nur in der Über-

windung der Häufung von Strafe und SV zukommen. Sie soll eine zeitlich

— relativ — unbestimmte Sicherungsstrafe begründen 249), was insbesondere auch

den Forderungen vieler Vollzugspraktiker entspricht ?41). Die Absicht, die auch

von Gegnern der Theorie der Lebensführungsschuld 242) unterstützt wird, ist, die

innere Unwahrhaftigkeit zu beseitigen, die ‚darin liegt, daß Strafe und SV zwar

verschieden begründet sind, in der Realität aber nahezu gleich aussehen. Schmidt 243)

spricht in diesem Zusammenhang von einem „schädlichen gesellschaftlichen Utili-

tarısmus“,

Bei der gegenwärtigen Vollzugspraxis der SV muß die Sicherungsstrafe als eine

ehrlichere und kriminalpolitisch sinnvollere einheitliche Rechtsfolge erscheinen.

Nachteilig ist jedoch, daß mit ihr eine wertneutrale Maßnahme wieder in das vom

Schuldprinzip beherrschte Strafrecht zurückgeführt würde. Solange hierbei der

Schuldvorwurf im Vordergrund steht, ist keine Aussicht auf einen wesentlich auf

Resozialisierung abgestellten Strafvollzug gegeben, wenngleich Schmidt ?4) die

Sicherungsstrafe nur unter dieser Bedingung vorschlägt.

Eine fortschrittliche Lösung wäre es deshalb, gegenüber dem nach dem geltenden

Recht zu Strafe und SV Verurteilten nur die fMaßnahme anzuordnen. Über diese

Möglichkeit und die Ausgestaltung der Verwahrung wird unten zu sprechen sein

(2. Teil. II.). Die materielle Strafe bietet jedenfalls schon deshalb keine befrie-

237) Schmidt a.a. O, S. 354.

238) Über die Wirkungslosigkeit eines Strafvollzuges an Trunksüchtigen ist bereits (oben

unter III. 4. b) dd)) gesprochen worden. Die bloße Tatsache, daß der Gefangene

keinen Alkohol erhält, kann die Ursachen seiner Sucht nicht beheben (vgl. hierzu

auch Peters a.a.O. S. 291).

239) Bei der Unterbringung in ein Arbeitshaus handelt es sich überwiegend weniger um

ein kriminalpolitisches als um ein fürsorgerisches Problem (vgl. Taft a.a.O. S. 324;

Sieverts in Mat a. a. O. S. 112; Schmidt a.a. O. S. 355; für Bettler Gramatica a. a. O.

S, 252; ähnlich äußert sich, allerdings für Heil- und Pflegebedürftige und Trinker,

Schröder a.a.O. S. 191 f.).

240) Schmidt a.a.O. S. 354; Hall a.a.O. S. 58, 63, 53 ff.

241) vgl. etwa den Bericht von Wahl in DRiZ 1951 S. 143 f.

242) vgl. Staff in Niederschr, a.a.O. S. 59; ferner Dünnebier a.a.

,

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vgl. auch

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Dreher a. a. O. S. 486 ff.; Jescheck a.a.O., S. 22 f.; Heinitz a. a.

243) Schmidt a.a.O. S. 53.

244) Schmidt a.a.O. S. 353 f.

59

digende Alternative zur Zweispurigkeit, weil sie nur eine der fMaßnahmen be-

trifft.

2. Die Strafe mit Sondervollzug

a) Die Konzeption

Ein vollständiges Strafsystem der Einspurigkeit könnte so ausgestaltet sein, daß

die fMaßnahmen zwar als Strafe erfaßt, aber mehr als Maßnahmen vollzogen

werden. Nach Peters 245) soll dabei gegenüber einigen der seither von der Zwei-

spurigkeit Betroffenen eine Schuldstrafe ausgesprochen, Strafdauer und -vollzug

jedoch nicht nach Schuldmaßstäben bestimmt werden ?4), An einen Sondervollzug

nach Art der Maßnahmen ist gedacht für nicht voll zurechnungsfähige Heil- und

Pflegebedürftige und schwere Psychopathen, für Trunk- und Rauschgiftsüchtige

sowie für arbeitsscheue und haltlose Asoziale mit leichter Kriminalität 247).

Dieser Sondervollzug würde den Forderungen der Kriminalpädagogik Rechnung

tragen, die allein das Ziel hat, die in der Tat zum Ausdruck gekommene Fehlein-

stellung zu überwinden, unabhängig davon, ob und inwieweit sie auf Verschul-

den beruht. Nach Peters wäre durch dieses System dem ‚Verlangen nach Vergel-

tung‘ insofern Genüge geleistet, als der Schuldspruch mit der angeordneten Maß-

nahme dieser sowohl im Empfinden ‚.des Betroffenen als auch in der Wirklichkeit

Strafcharakter verleihe 248). Es würde deshalb nicht nur des praktischen, sondern

auch des theoretischen Sinnes entbehren, wenn der Verurteilte zuerst eine allge-

meine Freiheitsstrafe verbüßen sollte 249). — Es wird hier die Verwandtschaft zu

der Auffassung Nolls 259) und Exners ?5') deutlich, wonach bereits ‚die im Schuld-

spruch liegende Mißbilligung den Vergeltungsanspruch befriedige.

b) Die nachteiligen Begrenzungen

Die aufgezeigte Konzeption der Strafe mit Sondervollzug hält an der Schuldstrafe

für alle Zurechnungsfähigen und für einen Teil der vermindert Zurechnungsfähi-

gen fest. Der Sondervollzug ist nur als Ausnahme gedacht. Alle diejenigen

Rezidivisten, die nicht schwere Psychopathen sind, sollen in den normalen Straf-

vollzug aufgenommen werden ?52), Gleiches soll mit strafrechtlich verantwortlichen

245) Peters a.a. O. S. 14.

246) Porzio a.a.O. S. 108 ff. berichtet über die in der italienischen Strafrechtswissen-

schaft überwiegende Ansicht, daß zumindest die Rechtsfolge gegenüber den vermin-

dert Zurechnungsfähigen einspurig sein soll. Entgegen der Ansicht von Peters soll der

Strafausspruch allerdings entsprechend der Tatschwere und -schuld erfolgen und den

Vollzug insoweit binden.

247) Peters a.a.O. S. 280, 291 ff.

248) vgl. Peters a.a.O. $ 14 IV 3.; dies entspricht dem oben unter 1. Teil, III. 3. b)

bereits Ausgeführten.

240) Peters wie %),

250) Noll a.a.O. S. 17 ff.

251) Exner a.a.O. S. 209, 222.

252) Peters a.a.O. $14 II; vgl. auch Krebs a.a.O. S. 198 ff,

60

Schwachsinnigen geschehen 253), Schon aus diesen Beispielen ergibt sich, daß der

Kreis der Täter, die einem Sondervollzug zugeführt werden sollen, zu eng ge-

zogen ist, Das für die Einstufung der Täter nach ihrer Behandlungsbedürftigkeit

sachfremde Kriterium der Zurechnungsfähigkeit muß ausscheiden (vgl. oben

unter 1. Teil. III. 4. a)).

Die Einführung einer Strafe mit Sondervollzug scheint ferner nicht geeignet zu

sein, Reformen für den Sondervollzug herbeizuführen, die für den Maßnahmen-

vollzug ausgeblieben sind. Im Gegenteil besteht die Gefahr, daß der Sondervoll-

zug sich bei bestimmten Tätergruppen von dem Strafvollzug nicht entscheidend

löst. Die Gelder zur Durchführung einer Behandlung können leichter abgelehnt

werden, wenn der Täter allein zu Strafe verurteilt worden ist, als wenn eine

wertneutrale Maßnahme angeordnet wurde. — Für ıden Kreis der Verurteilten

jedoch, ıdie in wirklichen, d. h, sachgerecht ausgestatteten Sondervollzug gelangen,

wird durch die aufgezeigte Konzeption die Spaltung zwischen Straf- und Straf-

verfahrensrecht (vgl. oben unter 1. Teil. III. 3. a) ) vertieft. Dies führt nicht zu-

letzt zu einer für den Täter schwierigen Divergenz zwischen Schuldspruch und

Vollzug ?54),

Schließlich würde es rechtstheoretisch schwerfallen, als Dauer der verdienten, übli-

cherweise nach der Einzeltatschuld zu bemessenden Strafe den für eine sinnvolle

Behandlung im Sondervollzug erforderlichen Zeitraum sowohl gegenüber dem

Behandlungsbedürftigen, als insbesondere auch gegenüber allen übrigen Tätern zu

rechtfertigen.

Trotz der genannten Nachteile würde eine Strafe mit Sondervollzug dem System

der Zweispurigkeit teilweise vorzuziehen sein.

IT. Das System der angewandten Einspurigkeit unter Beibehaltung

der herkömmlichen Unterscheidung von Strafe und fMaßnahme

1. Begriff und Entwicklung der angewandten Einspurigkeit

Unter ‚angewandter Einspurigkeit

< 255

25

) soll im Gegensatz zur Zweispurigkeit ver-

standen werden, daß auf ein Verbrechen nur mit einer von zwei zur Verfügung

stehenden Rechtsfolgen, nämlich mit Strafe oder fMaßnahme geantwortet wird.

In der Literatur wird bisweilen von dem einspurigen oder dem monistischen Sy-

253) Peters a.a.O. S. 290.

254)

vgl. hierzu auch Bartning, „Schuldvorwurf und Schuldeinsicht — eine Schwierigkeit

der Straffälligenbetreuung“ in Die innere Mission 1959 S. 97 — 111, insbes. 106.

2%5) Der Ausdruck ‚angewandte Einspurigkeit‘ ist, soweit ich sehe, in der Literatur noch

nicht verwandt worden.

61

stem bzw. von ‚der alternativen Anwendung von Strafe und fMaßnahme ge-

sprochen.

Die angewandte Einspurigkeit lehnt einen Strafausspruch und demzufolge eine

Strafvollstreckung in allen Fällen von vornherein ab, in welchen eine individual-

präventiv-dauerhafte Wirkung ‚der Strafe ausgeschlossen erscheint. Die Ent-

wicklung in Gesetzgebung, Wissenschaft und Praxis im Ausland geht in diese

Richtung 256), Während der Internationale Strafrechts- und Gefängniskongreß

1930 noch eine zweispurige Regelung vorschlug, hat der XII. Internationale Straf-

rechts- und Gefängniskongreß 1950 in Den Haag gegenüber den Gewohnheitsver-

brechern das System der angewandten Einspurigkeit empfohlen 257). Ziff. 3 der

diesbezüglichen Resolution lautet: „Le syst&me dualiste avec des r&gimes divers

et dans des &tablissements diff&rents n’est pas recommandable. La mesure speciale

ne doit pas &tre ajout&e ä une peine. On doit appliquer une mesure unif&ge et d’une

durge relativement inde&termin&ge.“

2. Die angewandte Einspurigkeit im Ausland.

Die sich anschließenden Erörterungen befassen sich mit der angewandten Einspu-

rigkeit wie sie in England, Belgien, Dänemark und der Schweiz gesetzlich gere-

gelt ist. Schweden hat die angewandte Einspurigkeit mit dem Brottsbalk ?58) vom

1. Januar 1965 bereits überwunden.

a) England

Der englische Criminal Justice Act von 1948 259) gibt dem Richter in $ 21 CJA

die Möglichkeit, gegenüber Rückfälligen unter bestimmten Voraussetzungen statt

einer Strafe eine fMaßnahme zu verhängen, Hierfür sind zwei Maßnahmen vor-

gesehen. Das ‚corrective training‘, dem die Vorbeugende Verwahrung des E 1962

ähnlich ist, und die ‚preventive detention‘, die der SV des geltenden Rechts ver-

wandt ist. Voraussetzung für die Verurteilung zu corrective training ist, daß ein

mindestens 21, höchstens 29 Jahre alter Täter seit Erreichen seines 17. Lebens-

jahres zum dritten Mal wegen einer Tat für schuldig erklärt wird, die mindestens

mit Gefängnis von zwei Jahren bestraft werden kann.

Voraussetzung für die Verurteilung zu preventive detention ist, daß ein minde-

stens 30 Jahre alter Täter seit Erreichen seines 17. Lebensjahres mindestens zum

vierten Mal wegen einer Tat für schuldig erklärt wird, die mindestens mit Ge-

fängnis von zwei Jahren bestraft werden kann, und daß mindestens zwei der frü-

256) vgl. etwa Sieverts in Mat a.a.O. S. 114; Herrmann a.a.O, S. 203; Schröder

a.a.O. S. 181.

257) Actes du Congrös, Vol. I., S. 472; vgl. auch Herrmann a. a. O. S. 196,

258) wörtlich: Verbrechensbuch (— gesetz); näher darüber unten unter III. 1.

259) vgl. Criminal Justice Act a.a.O.; vgl. auch Wahl in seinem Bericht in NJW

S. 810 ff.

62

heren drei Strafen Borstalerziehung, Gefängnis oder Zwangserziehung gewesen

sind.

Die Dauer des corrective training muß sich innerhalb des Rahmens von zwei und

vier Jahren, die der preventive detention von fünf und 14 Jahren halten. Nach

der theoretischen Einordnung wird das corrective training primär zur Besserung

des Betroffenen und außerdem zur Verhinderung künftiger Straftaten, die pre-

ventive detention dagegen primär zum Schutze der Allgemeinheit angeordnet;

letztere Maßnahme soll jedoch ebenfalls erzieherisch wirken.

Die in die fakultative Regelung einer alternativen Verurteilung von Strafe oder

Maßnahme gesetzten Erwartungen für eine hinreichend häufige Anordnung der

Maßnahmen haben sich nicht erfüllt ?®°). Immerhin werden die Maßnahmen in

weit größerem Umfang als bis zum Jahre 1948 unter der Geltung des durch den

Prevention of Crime Act von 1908 eingeführten Häufungsprinzips angewandt.

Nach Walker 2%1) ist die Maßnahme des corrective training im Jahre 1961 bei 408,

die der preventive detention bei 237 Tätern angeordnet worden. Das sind weniger

als 3 Prozent bzw. 1,7 Prozent aller von höheren Gerichten zu Freiheitsentziehung

Verurteilten. 1956 soll die preventive detention nur bei 13 Prozent der Täter

angeordnet worden sein, bei denen die gesetzlichen Voraussetzungen für die Ver-

urteilung zu dieser Maßnahme vorlagen 2%2),

Ein Grund für die nicht häufige Anwendung der beiden Maßnahmen liegt in den

Vollzugsbedingungen. Zwar wird insbesondere auch bei zu den preventive deten-

tion Verurteilten ein ausgeprägter Stufenvollzug durchgeführt 2%). Die Voll-

streckung von Strafe und den beiden ?1) Maßnahmen scheint jedoch wenig un-

terschiedlich zu sein und wird teilweise sogar gemeinsam durchgeführt. Deshalb

neigen die Gerichte vielfach dazu, die zeitlich erheblich über die nach der Einzel-

tatschuld bemessene Freiheitsstrafe hinausgehenden Maßnahmen nicht anzuord-

nen 265), Es wird hierzu auch auf das oben (unter 1. Teil. III. 4. b)) Gesagte ver-

wiesen, obgleich die Belastung bei der nur alternativ möglichen Verurteilung zu

Strafe oder Maßnahme geringer ist.

b) Belgien

In Belgien hat das ‚Gesetz über Gesellschaftsschutz (d&fense sociale) gegen Ano-

male und Gewohnheitsverbrecher‘ vom 9. April 1930 als Anhang zum belgischen

Strafgesetzbuch einige Sonderregelungen eingeführt, die für den unmittelbaren

260) vgl. Grünhut in „Strafrechtsreform und Todesstrafe in England“ in SJZ 1949 Sp.

457 ff. (459); Geerds a.a. O, S. 183.

261) Walker a.a.O. S. 319.

262) Walker a.a.O. S. 321.

263) vgl. Sieverts in Criminal Justice Act a.a.O, S. XIV; Blau in Mat a.a.O. S. 197.

2614) Walker a.a.O. S. 320.

265) vgl. Mannheim in „Betrachtungen zum Entwurf eines Allgemeinen Teils eines StGB“

in ZStW Bd. 71 S. 181 ff. (199); Walker a.a.O. S. 319, 321; vgl. auch allgemein

Lang-Hinrichsen, Das Strafensystem

a.a. O. S, 25 .

63

Zusammenhang dieser Arbeit nur zum Teil von Bedeutung sind. Der zweite Teil

des genannten Gesetzes sieht für Rückfällige und Gewohnheitsverbrecher vor, daß

sie nach Verbüßung der Strafe der Regierung zur Verfügung gestellt werden, die

sie gegebenenfalls in bestimmten Spezialanstalten unterbringt (Art. 24—28 des

Gesetzes). Der erste Teil des Gesetzes dagegen ist nach dem System der ange-

wandten Einspurigkeit ausgestaltet. Nach Art. 1 des Gesetzes kann jeder Be-

schuldigte, der einer geistigen Anomalität verdächtig ist, einer Untersuchung sei-

nes Geisteszustandes zugeführt werden. Bestätigt sich der Verdacht, so kann das

Gericht, ohne daß eine Strafe ausgesprochen würde, die Unterbringung in einer

Sonderanstalt anordnen (Art. 7, 19 des Gesetzes). Geistig anomal im Sinne des

Gesetzes ist gemäß Art. 1,

”

wer sich in einem Zustand der Unzurechnungsfähigkeit oder schwerer

seelischer Gleichgewichtsstörung oder erheblicher Geistesschwäche befindet, der

ihn unfähig macht, seine Handlungen zu kontrollieren,

“ 266),

Wesentlich ist, daß zu den an schwerer seelischer Gleichgewichtsstörung Leidenden

auch Psychopathen, insbesondere Sexualtäter, und ebenso Trunk- und Rauschgift-

süchtige gezählt werden ?®7), die nach dem geltenden deutschen Recht der Zwei-

spurigkeit unterliegen würden.

Die mit dem Gesetz über Gesellschaftsschutz gemachten Erfahrungen werden all-

gemein positiv gewertet 2%), Nach Würfler ?%) soll nur ein Siebtel (1/7) derjeni-

gen Anomalen rückfällig werden, die in den Anstalten des Gesellschaftsschutzes

untergebracht gewesen waren. Die Erfolge werden auf die intensive psychiatrische

und psychotherapeutische Tätigkeit während des Vollzuges und die zusätzliche

ärztlich-soziale Überwachung nach der Entlassung zurückgeführt.

c) Dänemark

Das dänische Strafgesetzbuch vom 15. April. 1930 ?7°) bietet, mit Ausnahme der

Unterbringung in einer Trinkerheilanstalt, ein vollständiges System der ange-

wandten Einspurigkeit 271). Gemäß $$ 62 bis 64 dän. StGB kann das Gericht

unter bestimmten Voraussetzungen an Stelle der Strafe die Unterbringung in

ein Arbeitshaus anordnen. Das gleiche gilt gemäß $$ 65 bis 67 dän. StGB für

die SV. $ 65 dän. StGB lautet ?72):

266) Das Gesetz ist übersetzt von Grützner in Sammlung außerdeutscher Strafgesetz-

bücher, Berlin 1958, Anhang zu Nr. 75.

267) vgl. Laignel-Lavastine und Stanciu a. a. O. S. 214; vgl. auch Herrmann a. a. O. S. 202.

268) vgl. Andersen in seinem Bericht in Revue de Droit pe£nal et de Criminologie 1954/55

S. 72 ff. (80); Peters a.a. O. S. 281; Laignel-Lavastine und Stanciu a.a.O. S. 217 f.

260) Würfler a.a. O. S. 45.

270) übersetzt von Marcus in Sammlung außerdeutscher Strafgesetzbücher, Berlin 1964

Nr. 84 (in der Fassung vom 15. April 1930 war die Einspurigkeit bereits enthalten),

in der Neufassung vom 1. Juli 1963.

271) vgl. aber auch die Einteilung bei Lang-Hinrichsen in Das Strafensystem

a.2:©, S, 28,

272) wie 270) A

64

„Verwirkt jemand, der wegen einer im Kapitel 24 ?73) behandelten Straftat

oder auf Grund zweier Urteile im ganzen mindestens zwei Jahre Gefängnis

oder Arbeitshaus verbüßt hat, erneut eine Gefängnisstrafe und kennzeich-

nen ihn die Ermittlungen als gewerbs- oder gewohnheitsmäßigen Rechts-

brecher, so kann das Gericht ihn, wenn dies mit Rücksicht auf die allgemeine

Sicherheit erforderlich erscheint, zur SV verurteilen, die alsdann an Stelle

von Strafe tritt.“

Für die Anordnung der Maßnahmen der SV und des Arbeitshauses muß (also)

eine Freiheitsstrafe verwirkt sein. Anders verhält es sich bei den anderen für

abnorme Täter vorgesehenen Maßnahmen, die in $ 70 dän. StGB aufgeführt sind.

Als Voraussetzung für die — ausschließliche — Anordnung einer dieser Maß-

nahmen wird nicht etwa auf den Grad der Zurechnungsfähigkeit abgestellt. Für

die gerichtliche Entscheidung kommt es gemäß $ 17 dän. StGB vielmehr nur

darauf an, ob sich der Täter bei Begehung der strafbaren Handlung

»”

in einem auf unzureichender Entwicklung, Schwächung oder Störung

seiner psychischen Fähigkeiten, einschließlich geschlechtlicher Anomalitäten,

beruhenden, nicht nur vorübergehenden Zustand befand ...“

und, sofern es sich nicht um Geisteskrankheit, einem damit gleichzustellenden

Zustand oder hochgradigen Schwachsinn handelt ($ 16 dän. StGB), ob der Täter

nach Einholung eines ärztlichen Gutachtens und unter Berücksichtigung aller sonst

vorliegenden Umstände

» ... der Einwirkung durch Strafe nicht zugänglich erscheint“.

Ist dies der Fall, so hat das Gericht die Möglichkeit, aus den in $ 70 dän. StGB

aufgeführten Anstalten diejenige auszuwählen, deren Behandlungsweise dem

einzelnen Täter nottut. Wird ein Täter hingegen zwar nach $ 17 dän. StGB

bspw. als Psychopath beurteilt, erscheint er der Einwirkung durch Strafe aber

zugänglich, so kann er zu Sondergefängnis verurteilt werden. Widmer ?74) be-

richtet jedoch, daß zumindest gegenüber Psychopathen dieser Sondervollzug dem

Anstaltsvollzug ähnlich ist und die Gefangenen weitgehend mit den Verwahrten

zusammen sind. So erklärt es sich, wenn dänische Gerichte bisweilen vorzugs-

weise zu Gefängnis verurteilen, damit die Dauer der Freiheitsentziehung von

vornherein festgelegt ist?75, während der Vollzug ohnehin nahezu der gleiche

ist 276),

Gemäß $ 73 dän. StGB kann bei dem Trunke ergebenen Tätern nach Art des

Häufungsprinzips neben der Strafe die anschließende Unterbringung in einer

Trinkerheilanstalt angeordnet werden. Diese Regelung hat jedoch nur eine be-

grenzte Bedeutung, weil unter den Anstalten des $ 70 dän. StGB auch die

273) Kap. 24 dän. StGB behandelt die Sittlichkeitsdelikte.

274) Widmer a.a.O. S. 148.

275) vgl. Hurwitz a.a.O. S, 92.

27%) vgl. hierzu auch Sachs, „Zur Behandlung von kriminellen Psychopathen in Däne-

mark“ in MonKrim 1955 S. 69 f.

65

Trinkerheilanstalt aufgeführt ist und ein Trunksüchtiger deshalb, sofern er die

Voraussetzungen des $ 17 dän. StGB erfüllt, der angewandten Einspurigkeit

unterliegt ?77).

Innerhalb der Anstalten des $ 70 dän. StGB kommt den für die breite Gruppe

der kriminellen Psychopathen eingerichteten Forvaringsanstalten ?78) eine be-

sondere Bedeutung zu. In diesen Anstalten werden die Psychopathen unter be-

achtlichem Einsatz von Psychiatern und Psychotherapeuten behandelt. Die Ein-

stellung aller Bediensteten gegenüber den Einsitzenden ist eher gewährend als

‚strafend‘. Die Behandlung wird dem Einzelnen nach Möglichkeit auch nicht auf-

gezwungen, sondern danach eingerichtet, ob er sie selbst wünscht ?79).

Die Sonderbehandlung der kriminellen Psychopathen scheint — insgesamt ge-

sehen — Erfolg zu haben ®8). Die Zahl derjenigen Entlassenen, die sich bewährt

haben, ist erfreulich groß, wenn man bedenkt, daß jedes andere Vorgehen gegen-

über diesen Persönlichkeiten völlig fehlgeschlagen ist. Nach Widmer ?®81) sind die

besten Erfolge bei individueller Therapie zu verzeichnen.

Das dänische System führt dazu, daß die Belegung insbesondere der SV-Anstalt

zugunsten der genannten Forvaringsanstalten stark gesunken ist?2®), wodurch

wiederum die Ergebnisse Stumpfls 23) und Freys?®) über die psychopatischen

Eigenheiten der Rezidivisten erhärtet werden.

Abschließend sei bemerkt, daß das bereits mehrere Jahrzehnte bestehende System

der angewandten Einspurigkeit „unzweifelhaft“ 285) in gleichem Maße general-

präventiv wirkt wie die Zweispurigkeit.

277) wie 278)_

278) vgl. Widmer a.a.O. S. 154.

279) vgl. Ruth Sh. Cavan, Criminology, Third Edition, New York 1962 S. 644.

280) Widmer a.a.O. S. 155 ff.; Peters a.a.O. S. 281.

281) Widmer a.a.O. S. 157.

282) vgl. den folgenden Auszug aus der dänischen Strafrechtspflege — Verurteiltenstati-

stik (vgl. Tetens, „Le syst&me penitentiaire du Danmark“ in Hugueney — Ancel, Les

Grands Syst&mes Penitentiaires, Bd. II, 1955, S. 56 ff. [70], zitiert nach Blau in

Mat a.a. O. S. 63) für das Jahr 1949:

Männer

Frauen

insgesamt

Sondergefängnis (für Psychop.)

11

Arbeitshaus

68

68

7

SV

Verwahrung (für Psychop.)

70

76

42

aal

48

Heil- u, Pflegeanstalt

283) Stumpfl a.a.O. wie Fußn. 147

284) Frey a.a.O. wie Fußn. 148.

2855) Hurwitz a.a.O. S. 87.

66

c) Schweiz

Das schweizerische Strafgesetzbuch vom 1. Januar 1942 kennt die angewandte

Einspurigkeit nur hinsichtlich der Verwahrung von Rückfalltätern, während die

übrigen fMaßnahmen dem vikariierenden System unterliegen, wenngleich sie

ganz überwiegend ausschließlich, d.h. ohne nachfolgenden Strafvollzug voll-

streckt werden (vgl. oben unter 1. Teil IV. 4. b) 28).

Selbst die die Verwahrung von Rückfalltätern regelnde Bestimmung des Art. 42

schw. StGB ist theoretisch gesehen kein eigentlicher Fall der angewandten Ein-

spurigkeit, weil das Gericht gleichzeitig eine Freiheitsstrafe ausspricht und die

Maßnahme anordnet ??7). Art. 42, 1. S. 2 schw. StGB lautet hierzu jedoch:

„Die Verwahrung tritt in diesem Falle an die Stelle der ausgesprochenen

Freiheitsstrafe.“

Hieraus ergibt sich, daß von vornherein nur der Maßnahmenvollzug vorgesehen

ist, weshalb von angewandter Einspurigkeit gesprochen werden kann288). Die

schweizerische Expertenkommission zur Änderung des Strafgesetzbuches hat in-

zwischen beschlossen, daß im Falle des Art. 42 eine Schuldstrafe auch nicht mehr

ausgesprochen werden soll ?89).

Die Anordnung der Verwahrung nach Art. 42 an Stelle einer bloßen Freiheits-

strafe ist ebenfalls fakultativ vorgesehen, d.h. das Gericht kann unter den im

einzelnen genannten Voraussetzungen die fMaßnahme anordnen, ohne dazu ver-

pflichtet zu sein.

3, Das Kriterium zur Bestimmung des maßnahmebedürftigen Täters

Die angewandte Einspurigkeit ist eine Forderung der Kriminalpolitik und be-

ruht auf der kriminologischen und speziell pönologischen Erkenntnis, daß ein

Strafvollzug bei einigen Tätern von vornherein eine dauerhafte individual-

präventive Wirkung nicht herbeiführen kann. Diese Erfahrung besteht einheit-

lich, d. h. nicht etwa nur für eine bestimmte Gruppe der als maßnahmebedürftig

anerkannten Täter. Deshalb ist die angewandte Einspurigkeit nur dann folge-

richtig eingeführt, wenn sie (zumindest) für alle im geltenden deutschen Straf-

recht anerkannten fMaßnahmen angewandt wird.

Darüber hinaus ergibt sich aber aus ihrem Ziel, einen prophylaktisch sinnlosen

Strafvollzug auszuscheiden, daß der den Maßnahmen unterliegende Täterkreis

danach bestimmt werden muß, ob eine Einwirkung durch Strafe möglich er-

scheint. Hierfür ist, wie bereits (oben unter 1. Teil III. 4. a) aa)) ausgeführt

286) vgl. Frey, Die Rolle der Kriminologie ... a.a.O. S. 28 f.

287) Blau in Mat a.a.O. S. 25; vgl. auch Lang-Hinrichsen in Das Strafensystem

aa ORS272

288) so auch Herrmann a. a. O. S. 195; ähnlich auch Mezger, Lehrbuch a.a. O. S, 307.

289) vgl. Frey, Die Rolle der Kriminologie

a. a ©, S.-25:

67

wurde, der Begriff der Zurechnungsfähigkeit nicht verwendbar, weil er neben

der Sache liegt. Eine fMaßnahme müßte stattdessen immer dann angeordnet

werden, wenn dies auf Grund einer bio-psycho-soziologischen Untersuchung des

Täters und der Tatumstände erforderlich ist, um eine Eingliederung in die Ge-

meinschaft vorzubereiten.

4, Kriminalpolitische und rechtstheoretische Schwierigkeiten bei

Beibehaltung der Unterscheidung von Schuldstrafe und fMaßnahme

a) Die Gefahr der rückläufigen Entwicklung

Die — eingeführte — angewandte Einspurigkeit hätte keine große Bedeutung,

solange der Maßnahmenvollzug nicht wesentlich erweitert und vor allem dem

Zweck der jeweiligen Maßnahme angepaßt würde. Hierzu müßten erhebliche

Mittel aufgebracht werden. Es muß hierbei ebenso wie bei einer Strafe mit Son-

dervollzug fraglich erscheinen, ob dies gelingen wird (vgl. oben 2. Teil, I. 2. b) ).

Solange nämlich der Strafvollzug an seinem primären Inhalt der Übelszufügung

festhält, könnte der Vorwurf erhoben werden, der Maßnahmebedürftige werde

gegenüber einem dem Strafvollzug unterliegenden Täter privilegiert, obgleich

er vielleicht eine wesentlich schwerere Tat begangen hat als dieser. Diese Gefahr

der Stagnation des Maßnahmenvollzugswesens ist weniger groß in solchen Kri-

minalrechtssystemen, die auch bei der Strafe weniger auf Schuld, Vergeltung und

Übelszufügung abstellen. In Schweden bspw., das seit dem Brottsbalk vom

1. 1. 1965 allerdings bereits ein einheitliches Maßnahmenrecht hat (vgl. näher

unten unter III. 1.), wird schon seit Jahrzehnten die Zuteilung eines der Tat

entsprechenden Strafübels abgelehnt ?®). Hier ist die Strafe zur Maßnahme ge-

worden. Auch in Dänemark wird zwar zwischen Strafe und anderen Rechts-

folgen unterschieden, ohne daß jedoch der Strafe mehr moralische Gerechtigkeit

beigelegt würde als der fMaßnahme ?91).

Ein weiteres kriminalpolitisches Bedenken gegen die angewandte Einspurigkeit

ergibt sich aus ihrer fakultativen Regelung, die ohne grundlegende strafprozessuale

Anderung über die Rechte des Richters und des Sachverständigen nicht aufge-

geben werden kann?®), Die fakultative Regelung stellt den Richter zwischen

zwei Pole. Entweder er verurteilt zu einer vom Vergeltungsstandpunkt etwa

bestimmten Strafe, oder er ordnet eine fMaßnahme an und macht die Dauer der

Freiheitsentziehung, wenn auch innerhalb bestimmter Grenzen, vom Vollzugs-

erfolg abhängig. Es ist einleuchtend und bereits durch praktische Beispiele be-

legt (vgl. oben 2. Teil, II.2. a), c)) worden, daß die Gerichte geneigt sein wer-

290) vgl. Simson in „Schweden 1941—1951“ in ZStW 64 S. 346 ff. (347); Hurwitz a. a. O.

S. 86; ferner die Hinweise bei Blau in Mat a.a.O. S. 53.

291) vgl. Widmer a.a.O. S. 147.

292) Nach einem Hinweis bei Würfler a.a.O. S. 25 muß das Gericht in Schweden in

bestimmten Fällen dem Psychiater folgen.

68

den, sich nach Möglichkeit für die Strafe zu entscheiden, was zumindest dann

anzunehmen ist, wenn sich der Maßnahmenvollzug entsprechend der soeben

angedeuteten Befürchtung nicht sachgerecht entwickeln würde. Das Ergebnis wäre

dann, daß die Maßnahmen nur selten angeordnet würden.

b) Die rechtlich ungleiche Beurteilung

Es ist bereits ausgeführt worden (vgl. oben 2. Teil, II. 3.), daß es im System der

angewandten Einspurigkeit für alle Maßnahmebedürftigen auf den Schuldnach-

weis und den Schuldvorwurf nicht mehr ankommt. Hieraus entsteht eine recht-

lich verschiedene Einstufung der Maßnahmebedürftigen einerseits und der übrigen

Täter andererseits. Diese Zäsur durch die Gesamtheit aller Kriminellen wird

schwerlich zu rechtfertigen sein. Innerhalb der Gesellschaft und ebenso innerhalb

sämtlicher Täter lassen sich, zur Aufteilung in bestimmte Persönlichkeitsgruppen,

keine absoluten Grenzen ziehen ?%3), da die Gesellschaft wie die Tätergruppe aus

einer lückenlosen Reihe von Persönlichkeiten besteht, die vom Normalen bis zum

Anomalen reicht. Es ist nun zwar aus praktischen Gründen erforderlich, bei der

Untersuchung, Beurteilung und Einstufung der Bevölkerung gewisse Einteilungen

vorzunehmen. Dies gilt auch für die Be- und Verurteilung der Täter innerhalb

der Strafrechtspflege. Die Einteilungen dürfen jedoch innerhalb eines Aufgaben-

gebietes nicht auf verschiedenen Ebenen liegen. Es darf also zwar in nichtstraf-

fähige und in straffähige Täter, nicht aber in schuldfähige bzw. schuldige und

nichtstraffähige Täter eingeteilt werden. Solches geschieht selbst nicht bei der

Gruppe der nach dem geltenden Recht unter $ 51 Abs. 1 StGB fallenden Täter,

denn auch bei diesen wird der Schuldmaßstab angelegt.

Sobald das Schuldstrafrecht jedoch gleichwohl einen Teil der Täter nur nach

seinswissenschaftlichen Erfahrungen beurteilt, verliert es seine Berechtigung gegen-

über allen übrigen Tätern, weil es seine juristisch-philosophische Ebene einmal

verlassen hat. Es handelt sich dabei um eine Aufgabe des Standorts, d.h. der

Grundlage des gesamten Systems, und deshalb ist es nicht erheblich, daß die

Maßnahmebedürftigen unter allen Verurteilten nur einen relativ kleinen Prozent-

satz ausmachen. Bei ausgeprägter Durchführung der angewandten Einspurigkeit

würde sich das Zahlenverhältnis im übrigen zugunsten der Maßnahmebedürftigen

verschieben. (Eine häufigere Anwendung der fMaßnahmen erstrebt, wie bereits

ausgeführt [vgl. oben unter 1. Teil. III. 4. b)] auch der E 1962, freilich nur

auf der Basis der Zweispurigkeit [im engeren Sinn]; er setzt sich damit in Wider-

spruch [vgl. oben 1. Teil, II. 1.] zu seinem ausdrücklichen Bekenntnis zum Schuld-

strafrecht.)

Insofern scheint die Befürchtung der Selbstaufgabe der eigentliche Grund dafür

zu sein, warum das Schuldstrafrecht die Zweispurigkeit noch nicht beseitigt und

an deren Stelle die angewandte Einspurigkeit eingeführt hat.

293) vgl. aus der — allerdings gegen die verschiedenen Grade der Zurechnungsfähigkeit

gerichteten — Literatur: Wilmanns a.a.O. S. 24, 247 ff., 258; Heldmann a.a. O.

S. 353, 356; Laignel-Lavastine und Stanciu a.a.O. S. 132; Seelig a.a.O. wie

Fußn. 139, S. 226 f.

69

Hat man jedoch am Beispiel einiger Täter erkannt, daß der herkömmlichen

Strafe für die Führung des Menschen nur eine begrenzte Bedeutung zukommt, und

daß die staatliche Antwort auf das Verbrechen nicht von dem Grad des Ver-

schuldens abhängig gemacht werden darf, sofern sie individual-präventiv mög-

lichst wirksam sein soll, so liegt der Gedanke nahe, daß es sich hierbei um eine

Entwicklung handelt, die notwendig alle Täter einbezieht. In diesem Sinne wäre

nicht mehr ein System der angewandten Einspurigkeit, sondern ein einheitliches

Maßnahmen- oder Rechtsfolgensystem anzustreben. Hierin läge jedenfalls die

konsequente Lösung des Problems der Zweispurigkeit.

III. Das Maßnahmensystem der Einspurigkeit

Es wäre eine Überschätzung der Bedeutung der Zweispurigkeit innerhalb der

gesamten Strafrechtspflege, wollte man das einheitliche Maßnahmenrecht allein

damit rechtfertigen, daß es die konsequente Lösung des Problems der Zwei-

spurigkeit bietet. Es wird befürchtet, daß bei Einführung des Maßnahmen-

sytems der Einspurigkeit zuviele Vorteile und Notwendigkeiten des derzeitigen

Strafrechtssystems geopfert würden ??4). Es werden deshalb im folgenden einige

besonders umstrittene Fragen des einheitlichen Maßnahmenrechts erörtert.

1. Die Anhängerschaft des einheitlichen Maßnahmenrechts

Das einheitliche Maßnahmenrecht wird von der internationalen Bewegung der

‚Defense sociale‘ empfohlen ?®5). Unter dieser Bewegung ist nicht etwa eine ein-

heitliche Lehre, sondern vielmehr eine Geistesströmung zu verstehen, die die teil-

weise beträchtlich voneinander abweichenden Ansichten ihrer verschiedenen Mit-

glieder umfaßt ?96).

Eine entschiedene Richtung innerhalb der ‚Defense sociale‘ will das Strafrecht

durch das Maßnahmenrecht voll ersetzen. So fordert etwa Gramatica 297), die

Antisozialität zum Kriterium der Rechtsfolge zu machen und den abstrakt-

moralisierenden Verschuldensbegriff ebenso wie das Erfolgsdenken aus der Ver-

brechensverfolgung ganz herauszunehmen. Er verlangt demgegenüber wesent-

lich die reale Erfassung des Täters als Subjekt. Schon deshalb darf diese ent-

schiedene Richtung innerhalb der Bewegung nicht mit der scuola positiva und den

*%4) Andere Autoren behaupten, das einheitliche Maßnahmenrecht würde im Vollzug im

Ergebnis billiger sein, vgl. Barnes u. Teeters a.a. O, S. 819.

295) vgl. dagegen Frey a.a.O. wie Fußn. 80 S. 405 ff.

2%) vgl. hierzu auch Scharff in „Soziale Verteidigung“ in ZStW 66 S. 118 ff,

?97) Gramatica a.a.O. S. 21, 73 ff.

70

Lehren Ferri’s verwechselt werden. Art. 20 des unter der Leitung Ferri’s aus-

gearbeiteten italienischen Strafgesetzbuch-Entwurfes von 1921 lautet 2%8)

Nei limiti segnati della legge?®) la sanzione si applica al delinquente

secondo la sua pericolositä

Il grado della pericolositä si determina secondo la gravitä e modalitä del

fatto delittuoso, i motivi determinanti e la personalitä del delinquente

Während für Ferri also sowohl die Schwere der Tat und der Erfolg als auch die

bloße Tatsache der Deliktsbegehung 3%) die Gefährlichkeit als das wesentliche

Kriterium mitbestimmen, kann es für die entschiedene Ansicht innerhalb der

Defense sociale‘ darauf nicht ankommen

Eine recht gemäßigte Richtung innerhalb der Bewegung strebt keine eigentliche

Alternative, sondern eher eine Erneuerung des klassischen Strafrechts an 3*1)

Hierfür mag die zutreffende Auffassung bestimmend sein, daß eine völlige Er-

setzung des Strafrechts jedenfalls gegenwärtig und ohne Übergänge nicht möglich

ist. Immerhin will Ancel302) seinswissenschaftlich schwerlich faßbare Begriffe

wie Sozialverpflichtung und Sozialgewissen in den Vordergrund der Täterbe-

urteilung rücken

Das einheitliche Maßnahmenrecht findet in einer entschiedenen Ausgestaltung An-

wendung in Grönland, wo es, erleichtert durch entsprechende Volksanschauung,

durch das dänische Kriminalgesetzbuch für Grönland 3%a) vom 5. März 1954

eingeführt wurde

Das einheitliche Maßnahmenrecht hat sich ferner in Schweden durchgesetzt,

wenngleich das neue schwedische Verbrechensgesetz 3%) den ursprünglich vorge-

sehenen Namen „skyddslag“ nicht erhalten hat. Das Gesetz gliedert sich in drei

Teile, deren erster Allgemeine Bestimmungen, deren zweiter die einzelnen Ver-

brechenstatbestände und deren dritter die Rechtsfolgen behandelt. Bereits $ 3

des ersten Teiles, 1. Kap., stellt die prinzipielle Gleichwertigkeit sämtlicher Rechts-

298) Progetto Preliminare di ‚Codice Penale Italiano‘ von 1921, Libro I, Roma 1921

299) vgl. Art. 74 E 1921:

„Il giudice applicherä entro i limiti di legge e secondo i criteri

dell” Art. 20 Jla sanzione stabilita per ciascun delitto, tranne i casi previsti i respon-

sabili di piü delitti, nel capov. dell’ art. 46 e negli articoli seguenti di questo capo.‘

300) Vgl

die Hinweise bei Blau in Gefahrhchkextsbegnff

AA OS , Y

Gramatica a.a.O. S. 23, 49, 139

301) Ancel, La defense sociale nouvelle a.a.O. S, 103 ff., 113; kritisch Kinberg a.a.O

S. 70 ff

302) Ancel wie 301), vgl. aber auch das Mindestprogramm der ‚Defense sociale‘, III. 2. in

MonKrim 1956, Sonderheft S. 58 ff.; ferner Gramatica a.a. O, S. 108 f., mit Hin-

weis auf Graven.

302a) übersetzt von Marcus in Sammlung außerdeutscher Gesetzbücher Nr. 68, Berlin 1955;

vgl. für andere Länder die Nachweise bei Gramatica a.a. O. S. 125 ff., 129.

%03) Brottsbalk; vgl. über den Entwurf auch die ausführliche Besprechung von Versele

‚Un code de protection contre le crime — Le Förslag till Skyddslag“

su&dois in

Rmt.défsoc 1957 S. 228 ff

71

folgen heraus, indem er sie alle unter den Oberbegriff ‚päföljd‘ gruppiert. $ 3,

1. Teil, 1. Kap., lautet 3%):

„Als Rechtsfolgen für ein Verbrechen werden in diesem Buch verstanden:

die allgemeinen Strafen Geldstrafe und Gefängnis, die Dienststrafen Amts-

enthebung und Absetzung für Träger eines Amtes, mit dem eine Dienst-

verantwortung verbunden ist, und eine Disziplinarstrafe für Soldaten, ferner

bedingte Verurteilung, Schutzaufsicht, Jugendgefängnis, Internierung und

Einweisung zu besonderer Behandlung.“

Die Zurechnungsfähigkeit als Kriterium zur Täterbeurteilung ist durch das

Brottsbalk endgültig beseitigt. Für die Anwendung der verschiedenen Rechts-

folgen kommt es nur darauf an, welche das Gericht als die am meisten indizierte

ansieht 3%5), So lautet $ 7, 1. Teil, 1 Kapitel:

„Bei der Wahl der Rechtsfolge soll das Gericht, unter Beachtung dessen, was

für die Aufrechterhaltung des allgemeinen Gesetzesgehorsams erforderlich ist,

besonders berücksichtigen, daß die Rechtsfolge geeignet ist, die Anpassung

des Verurteilten in der Gesellschaft zu fördern.“

Gleichwohl bietet das Brottsbalk nur ein recht gemäßigtes System der Ein-

spurigkeit der Maßnahme, denn es schreibt den Gerichten insbesondere hinsicht-

lich der Rechtsfolge der Strafe der Höhe nach Grenzen vor, wodurch eine ge-

wisse Proportionalität zwischen Tatschwere und Rechtsfolge gewahrt bleibt 3%).

Insgesamt gesehen hat das Brottsbalk gegenüber den seitherigen Verhältnissen

in Schweden keine völlig neuen Gesichtspunkte eingeführt 397).

304) Eine deutsche Übersetzung des Gesetzes lag nach Auskunft des Institutes für aus-

ländisches und internationales Strafrecht in Freiburg zumindest bis Oktober 1965

nicht vor. Die wiedergegebenen Paragraphen habe ich daher selbst übersetzt, und

zwar aus ‚Svensk Författningssamling 1962 Nr. 700°.

305) vgl. Hurwitz a.a.O. S. 94.

306) vgl. hierzu schon Agge a.a.O. S. 110 ff.

307) vgl. etwa Simson a.a.O. wie Fußn. 290, S. 346 ff.; Hurwitz a.a.O. S. 86; Agge

a.a.O. S. 103, 110 ff.; Krebs in „Schwedens Gefängniswesen“ in ZStW 64 S. 506 ff.

(509 f.); ferner Blau in Mat a.a.O. S. 52; vgl. aber auch, bei anderer Einteilung,

Lang—Hinrichsen in „Das Strafensystem

a.a.0O. S. 28 f. und 41.

Es ist deshalb auffallend, wenn Frey in „Die Rolle der Kriminologie

e a7a:©.

S. 44 als Gegner des einheitlichen Maßnahmenrechts im Hinblick auf das Brottsbalk

bereits 1959 prophezeite, „nach spätestens einem bis zwei Jahrzehnten werde das

Pendel in Schweden in umgekehrter Richtung, vermutlich viel zu weit, zurück-

schlagen“. — An anderer Stelle zitiert Frey das Goethe-Wort aus Faust 2. Teil:

„Ein Richter der nicht strafen kann, gesellt sich selber zum Verbrecher“ (Heilen

statt Strafen?, Zürich 1962 S. 44). Dieses Wort wird schon deshalb nicht gegen ein

einheitliches Maßnahmenrecht verstanden werden können, weil es aus einer Zeit

stammt, in der die Alternative Strafe oder Maßnahme nicht bestand, und es darum

eher gegen eine völlige Vergebung gerichtet zu sein scheint.

72

2. Das einheitliche Maßnahmenrecht als Gebot der Gerechtigkeit

Das Schuldstrafrecht gründet sich auf dem Postulat der Willensfreiheit. Sofern

diese Freiheit der Wirklichkeit nicht entspricht oder jedenfalls nicht nachweisbar

ist, muß die Rechtfertigung und damit die Gerechtigkeit der Schuldstrafe be-

denklich erscheinen.

a) Das Problem der Willensfreiheit

Die Frage nach der Willensfreiheit ist eine philosophische. Wir können weder

den absoluten Determinismus noch die Willensfreiheit naturwissenschaftlich oder

empirisch nachweisen 307a), Wir können allerdings die Geltung des Kausalgesetzes

auch im menschlichen Handeln belegen; die Gedanken wie das Verhalten jedes

menschlichen Wesens sind Folgen der ineinandergreifenden Einflüsse seiner bio-

logischen Vererbung und seiner Umwelt. Zum Beweis der Willensfreiheit müssen

wir uns dagegen auf philosophische Vorstellungen, auf die Welt des Glau-

bens 307b) und auf das Allgemeinempfinden zurückziehen. Es steht dem nicht ent-

gegen, wenn in der modernen Anthropologie, in der Mikrophysik und in der

Biologie Beobachtungen gemacht werden, die zu dem Schluß führen mögen, es

bestehe kein absoluter Determinismus 307c), Die an seine Stelle tretende Selbst-

steuerung kann nämlich ihrerseits durchaus im Kausalzusammenhang verhaftet

sein 308), Welzel erklärt 39), es gebe keine Antwort auf die Frage, wie der Mensch

in der Lage ist, sich vom kausalen Drang zu befreien. Die Geltung des Kausal-

gesetzes wird durch die genannten Untersuchungen jedenfalls nicht widerlegt.

Wenngleich es deshalb nicht wahrscheinlich 3%a) sein mag, daß gleichwohl ein

307a) vgl. Mergen in „Notwendige Besinnung zu grundsätzlichen Fragen der Verbrechens-

bekämpfung“ in Internationale Verbrechensbekämpfung (Arbeitstagung), Wiesbaden

1960, S. 223 f.

307b) vgl. Leferenz, „Der Entwurf des allgemeinen Teils eines StGB ..

© aa © S, 28;

31, 34; Lang-Hinrichsen, „Betrachtungen zur Strafrechtsreform“, a.a.O. S. 103, —

Kant schrieb in der Kritik der reinen Vernunft: „Die eigentliche Moralität der

Handlungen (Verdienst und Schuld) bleibt uns gänzlich verborgen. Unsere Zurech-

nungen können nur auf den empirischen Charakter bezogen werden. Wieviel aber

davon reine Wirkung der Freiheit, wieviel der bloßen Natur oder dem unverschul-

deten Fehler des Temperaments oder dessen glücklicher Beschaffenheit zuzuschrei-

ben ist (merito fortunae), kann niemand ergründen.“ Hier zitiert nach Bauer a. a. O.

S; 251,

307c) Der knappen Auswahl einiger seinswissenschaftlicher Außerungen, die Jescheck a. a. O.

S. 15 ff. vornimmt, kann keine maßgebende Bedeutung beigemessen werden; das

gleiche gilt für die Zusammenstellung Rosskopfs in „Schuld und Strafe“ in MonKrim

1960 S. 65 ff., der die Willensfreiheit verneint.

308) vgl. hierzu insbesondere die Darlegungen von Brauneck a.a.O. S, 194 ff, mit w.

Nachw.

309) Welzel a.a.O. S. 134.

309a) Gegen die Willensfreiheit insbesondere auch Kinberg a.a.O. S. 34, 73; Laignel-

Lavastine und Stanciu a.a.O. S. 248; Barnes und Teeters a.a.O. S. 355, die sie

als ‚preposterous‘ bezeichnen.

73

freier Wille vorhanden ist, so kann seine Existenz doch nicht ausgeschlossen

werden.

Wir begegnen allerdings einer gewissen Inkonsequenz in dem dem Allgemein-

empfinden entsprechenden Bewußtsein von der Willensfreiheit, welche die Un-

bedingtheit dieses Bewußtseins zu relativieren vermag. Die Willensfreiheit wird

nur unter dem moralischen, nicht einmal stets charakterlichen Aspekt behauptet;

während man einen schlechten Menschen für verantwortlich hält, pflegt man einen

dummen Menschen zu entschuldigen %0). Ein schwaches, nachteiliges oder nega-

tives Verhalten wird, soweit es charakterlich und insbesondere moralisch neutral

ist, auf mangelnde Fähigkeit zurückgeführt, und in der Regel behauptet niemand,

der Betreffende hätte anders handeln können. Dies gilt nicht etwa nur für die

bloße Intelligenz, sondern ebenso für Fehlleistungen infolge von Übermüdung,

Nervosität oder sonstiger psycho-physischer Umstände. Sobald das Verhalten

jedoch moralisch bedenklich erscheint, und deshalb immer dann, wenn das —

moralisierende — Strafgesetz es verbietet, also auch bei einem alltäglichen Ver-

kehrsunfall, wird die Willensfreiheit postuliert 311). Dies führt zu extremen Kon-

struktionen wie bspw. der ‚fahrlässigen actio libera in causa‘. Dabei ist es ein-

leuchtend, daß beider Art Vorgänge in gleicher Weise eine reale Ausdrucksform

menschlichen Verhaltens sind.

In der kriminologischen Literatur wird verschiedentlich 31?) vorgebracht, die An-

hänger des Schuldstrafrechts würden das Postulat der Willensfreiheit selbst nicht

ernst nehmen, jedenfalls insofern nicht, als sie die Abschreckungswirkung der

Strafe bejahen. Wenn nämlich jemand frei sei, sich für ein Verhalten zu ent-

scheiden, dann könne er nicht andererseits durch die Verhängung und den Voll-

zug einer harten Strafe von seinem geplanten Verbrechen abgeschreckt werden,

weil sich darin die Unfreiheit zeigen würde. Diese Ansicht ist an sich konsequent

(vgl. oben 1. Teil, II. 2.), hat jedoch gegenüber den modernen Richtungen der

Schuldtheorie, die die kausale Beeinflussung und selbst den Determinismus in der

konkreten Handlung anerkennen, nur eben darüber hinaus eine Willensfreiheit

postulieren, keine Bedeutung.

Innerhalb der Anhänger der ‚Defense sociale‘ sind die Ansichten zum Problem

der Willensfreiheit unterschiedlich, und zwar nicht etwa danach, ob es sich um

Vertreter eines entschiedenen oder eines gemäßigteren Maßnahmenrechts handelt.

So halten etwa Gramatica 313) wie auch Ancel314) an dem Postulat der Willens-

freiheit fest.

3M0) vgl. hierzu Leferenz, „Der Entwurf des Allgemeinen Teiles eines StGB“ .

a.a. O.

S. 32; vgl. auch Schneider a. a. O. S. 28; dies klingt auch bei Beuter „Gefängnis oder

Heilanstalt“ in Krim 1956 S. 11 (12) an.

311) vgl. etwa die Gegenüberstellung zwischen tatsächlichem Geschehen und rechtlicher

Würdigung in Camus’ ‚Der Fremde‘,

312) Barnes und Teeters a.a.O. S. 338.

313) Gramatica a.a.O. S. 232.

314) Ancel, La defense sociale nouvelle a.a.O. S. 100 ff. (101, 107).

74

b) Die Folge der Unbeweisbarkeit der Willensfreiheit

Eine Antwort der Gesellschaft auf das Verbrechen ist unerläßlich, will sie sich

vor der Anarchie bewahren. Sie ist jedoch verpflichtet nachzuweisen, daß ihr

Eingriff in die Freiheit des Täters berechtigt und begründet ist. Den Nachweis

der Berechtigung, eine in der Willensfreiheit begründete Schuldstrafe zu verhän-

gen, kann die Gesellschaft jedoch nicht erbringen. Wenngleich die persönliche

Freiheit, Schuld und Verantwortung im Allgemeinbewußtsein verankert sind und

insofern auch in der zwischenmenschlichen Beziehung empirisch nachweisbar als

Tatsache Geltung haben mögen 315), so rechtfertigt dies nicht die Zugrundelegung

dieser Begriffe für das Verhältnis zwischen Gesellschaft bzw. Staat und dem

Einzelnen.

Engisch 3) hat versucht, die deterministische Problematik auszuscheiden, indem

dem Täter nicht sein eigenes Verhalten, sondern sein Charakter vorgeworfen

werden soll. Dies sei dadurch gedeckt, daß der Täter das Schuldgefühl gerade

wegen seines schlechten Charakters selbst habe. Aber auch dieser Vorschlag ist mit

der Gerechtigkeitsidee nicht zu vereinbaren.

Eine Schuldstrafe könnte ohne das Postulat der Willensfreiheit nur mit ihrer

Unentbehrlichkeit für die Verhütung von Verbrechen gerechtfertigt werden 317),

d. h. die Schuld würde zur ‚staatsnotwendigen Fiktion‘ #8). Der Nachweis jedoch,

daß die Schuldstrafe aus individual- oder generalpräventiven Gründen unerläß-

lich sei, wird niemals zu erbringen sein (vgl. 1. Teil, III. 2., IV. 2.).

Ist die Gesellschaft aber nicht in der Lage, die Berechtigung für die Verhängung

der Schuldstrafe nachzuweisen, so kann daraus gefolgert werden, daß sie ver-

pflichtet ist, auf die Schuldstrafe zu verzichten %?). Wenngleich dieser Schluß wohl

kaum mit Frey 32) als „Kindergartenlogik“ abgetan werden kann, so soll doch

schon hier darauf hingewiesen werden, daß nicht die Stellung zum Problem der

Willensfreiheit, sondern in erster Linie die seinswissenschaftlichen Erkenntnisse

vom Menschen das einheitliche Maßnahmenrecht verlangen ?21).

Das einheitliche Maßnahmenrecht will dabei keineswegs dem Staat ein unkon-

trolliertes Einschreitungsrecht gegenüber Individuen einräumen, die als gefähr-

lich oder antisozial verdächtigt werden. Es hält mit Entschiedenheit am Prinzip

der Legalität allen staatlichen Eingreifens gegenüber dem Rechtsbrecher fest 222).

315) vgl. Noll a.a.O. S. 14 Fußn. 26; Jescheck a.a.O. S. 22.

316) Engisch, Die Lehre von der Willensfreiheit in der strafrechtsphilosophischen Doktrin

der Gegenwart, Berlin 1963 S. 46 ff.

317) vgl. Brauneck a.a.O. S, 199; Blau, Gefährlichkeitsbegriff . .

a.a.O. S. 15,

318) vgl. auch Jescheck a.a.O. S. 14.

319) vgl. Peters a.a.O. S. 280; Mezger, Kriminalpolitik a.a.O. S. 249; Barnes und

Teeters a.a.O. S, 817 f.

320) Frey, Heilen statt Strafen, Zürich 1962 S. 41.

3%1) Gramatica a.a.O. S, 57.

322) Ancel, La defense sociale nouvelle a.a.O. S. 56; Würtenberger a.a.O. S. 65; die

Forderung Gramaticas (a.a.O. S. 70, 123 f., 209, 227, 232, 249), die Tatbestände

nur noch als Symptome der Antisozialität zu betrachten und auch prädeliktuale Ein-

75

Deshalb ist die Befürchtung 323) unberechtigt, das einheitliche Maßnahmenrecht

würde einer Diktatur jede Möglichkeit der Verfolgung Einzelner erleichtern. Eher

ist das Gegenteil der Fall, denn die Anordnung einer Rechtsfolge beruht im ein-

heitlichen Maßnahmenrecht auf naturwissenschaftlichen Kenntnissen vom Men-

schen und auf besonderen Gutachten über den Grad der Antisozialität bzw. der

Gefährlichkeit des Täters. Deshalb wird ein Mißbrauch der Strafgewalt viel

weniger möglich sein, als es bei der Schuldstrafe der Fall ist (vgl. oben 1. Teil,

IV. 4.) 324).

3. Die Proportionalität des staatlichen Eingriffs im einheitlichen Maßnahmenrecht

Die Rechtsfolgen müßten im einheitlichen Maßnahmenrecht danach angeordnet

werden, welche Maßnahme mit welcher Dauer im Zeitpunkt der Entscheidung als

die geeignetste erscheint, den Täter vor weiteren Straftaten zu bewahren. Wegen

dieses Ausgangspunktes kann bei der Wahl der Maßnahme und bei der Bestim-

mung von deren Dauer weder eine Schuld noch insbesondere die Tatschwere be-

rücksichtigt werden. Die Proportionalität in einem voll ausgeprägten Maßnahmen-

system der Einspurigkeit kann sich nur auf den Grad der Gefährlichkeit oder

Antisozialität beziehen, die dem zu Verurteilenden innewohnt. Dies wird man

vom heutigen Standpunkt aus als mit rechtsstaatlichen Grundsätzen nicht ver-

einbar bezeichnen können. Eine Anerkennung der Proportionalität zwischen der

Maßnahme und ausschließlich der täterpersönlichen Antisozialität oder Gefähr-

lichkeit wird aber möglicherweise dann zu erwarten sein, wenn es Wirklichkeit

und zur allgemeinen Überzeugung wird, daß die Maßnahmen nur für, und nicht

gegen den Täter angeordnet werden. Demgegenüber würde die behauptete Be-

deutung der herkömmlichen Proportionalität zwischen Tatschwere und Rechts-

folge zur Wahrung des Bewußtseins der Wertskala der Rechtsgüter zurückstehen

müssen, denn diese Bedeutung kann keine kriminalpolitische sein (vgl. oben

1. Teil, IV. 4. a)).

Es bleibt abzuwarten, ob die Entwicklung in der aufgezeigten Richtung weiter

nach den Notwendigkeiten einer Prophylaxe hin und vom Tatausgleichsdenken

weg gehen wird. Einstweilen hat das schwedische Brottsbalk bspw. jedoch im

Grundsatz an einer Proportionalität zwischen der Tatschwere und der ihr — nach

der derzeitigen gesellschaftlichen Ansicht — entsprechenden Dauer der als grund-

sätzliche Rechtsfolge vorgesehenen Maßnahmen-Strafe festgehalten (vgl. oben

2. Teil. III. 1.).

griffe zuzulassen, müssen einer späteren Entwicklung vorbehalten bleiben. Hierzu

muß zunächst allgemeinbewußt werden, daß alle Maßnahmen zum Wohle des Täters

angeordnet werden.

323) vgl. etwa Frey, Die Rolle der Kriminologie a.a.O. S. 110 ff.

324) vgl. Hurwitz a.a.O. S. 93; Gramatica a.a.O. S. 50, 57; vgl. auch das Mindest-

programm der Defense sociale II, 2., 3. in MonKrim 1956 Sonderheft, S. 58 ff.;

Meng a.a. O, S. 119 und Reiwald a.a.O. S. 20 ff. belegen aus der Geschichte, daß

man den Verbrecher am Leben erhielt, wenn er als Arbeitskraft nützlich war, andern-

falls aber — ‚gerecht vergeltend‘ — tötete.

76

4. Die Prävention im einheitlichen Maßnahmenrecht

a) Die Bedingungen für die Spezialprävention

Das einheitliche Maßnahmenrecht verfolgt mit seinen Rechtsfolgen den alleinigen

Zweck, den Täter vor der erneuten Begehung eines Delikts zu bewahren, d.h.

ihn an die rechtlichen Forderungen der Gesellschaft anzupassen oder ihn not-

falls zu verwahren. Eine täteradäquate Maßnahme kann nur gefunden werden,

wenn man den Täter seinswissenschaftlich beurteilt. Zur Unterstützung des Rich-

ters bei der Wahl der geeigneten Rechtsfolge müssen deshalb in möglichst vielen

Fällen Diagnosen gestellt werden. Zu diesem Zweck müssen die Beschuldigten

bereits vor dem endgültigen Urteil in zu schaffenden Gerichtskliniken unter-

sucht werden. Hans v. Hentig hat bereits in seiner im Jahre 1932 erschienenen

Arbeit „Die Strafe“ 325) geäußert, daß in Zukunft der vom Tatrichter bereits

Verurteilte zum Zwecke der Verurteilung durch das Behandlungsgericht vorher

„in einem vorgebauten kriminalwissenschaftlichen Institut sorgsam psychiatrisch,

soziologisch, arbeitspsychologisch untersucht wird“ 325a),

Es ist zwar nicht bestreitbar, daß die kriminologische Wissenschaft noch jung und

nicht fortgeschritten genug ist, um stets (sichere) Diagnosen oder Prognosen

stellen zu können. Auch wenn in der späteren Entwicklung Fehldiagnosen nicht

auszuscheiden sein werden, so führen die im Anschluß an solche Gutachten ange-

ordneten Maßnahmen jedenfalls wesentlich weiter, als es die pauschale und

wenig individuelle Verhängung der derzeitigen Strafe vermag 32%0).

Eines der Hauptziele eines einheitlichen Maßnahmenrechts muß es sein, die

Domäne der freiheitsentziehenden Rechtsfolgen einzuschränken 327), Wie bereits

(oben 1. Teil. III. 2.) ausgeführt, ist der Freiheitsentzug in sich ein Widerspruch

zu dem Ziel der Anpassung an die Gesellschaft.

Die Bezeichnung ‚Strafe‘ soll innerhalb der verschiedenen Maßnahmen für Geld-

strafen und gewisse notwendig freiheitsentziehende Rechtsfolgen beibehalten wer-

den, sofern sie sich nicht als für alle Tätertypen unwirksam erweist 328). Diese

325) v, Hentig, Die Strafe, Stuttgart und Berlin 1932, S. 287.

325a) Bereits der XII. Kongreß der Internationalen Strafrechts- und Gefängniskom-

mission 1950 in Den Haag hat in Ziff. 6 seiner Entschließung besonders die Not-

wendigkeit der Beobachtung des Beschuldigten nach sozialen, psychologischen und

psychiatrischen Gesichtspunkten vor dem Urteil betont (zit. nach Blau in Mat a. a. O.

S. 10); vgl. auch Herrmann a.a.O. S. 207; ferner Sheldon und Eleanor Glueck,

Predicting Delinquency and Crime, Cambridge, Mass., 1960 S. 2f., 5 ff.). — Die

Bedenken Lang-Hinrichsens (Betrachtungen zur Strafrechtsreform a. a. O. S. 75) gegen

die bio-psychologische Untersuchung des Verbrechers, dessen Seele dabei zum „Ob-

jekt psychologischer Sezierung“ gemacht werde, können die kriminalpolitische wie

humanitäre Verpflichtung nicht verringern, dem Täter zu helfen. Dies aber ist nur

durch die Erkenntnisse der modernen Seinswissenschaften vom Menschen möglich.

36) vgl. Graven a.a.O. S. 73f.

327) vgl. Niceforo a.a.O. S. 34 ff.; Barnes und Teeters a.a. O, S. 813 f., 820 f., 830.

328) Hierüber werden Kriminalpädagogik und -psychologie zu entscheiden haben. Meng

a.a.O. S. 16 scheint es für möglich zu halten, daß auf die Strafe einmal verzichtet

77

Strafe wird jedoch, eindeutig im Gegensatz zu der derzeitigen Schuldstrafe, nicht

als Vergeltungs- oder Repressionsakt, sondern als Maßnahme verwandt. Sie wird

nicht gegen, sondern für den Täter angeordnet und vollzogen 329).

Dies entspricht dem Grundsatz, daß dem einheitlichen Maßnahmenrecht „an dem

Begriff der Strafe gar nichts, an einer zweckmäßigen Behandlung des Rechts-

brechers aber alles gelegen ist“ 330). Eine Übelszufügung wird allenfalls insoweit

zulässig sein, als sie kriminalpädagogisch gezielt ist %31). Aus diesen Gründen wird

im einheitlichen Maßnahmenrecht das Gefühl des Täters, unangemessen verurteilt

worden zu ein 332), die Vollzugsbemühungen nicht in dem Ausmaß zwecklos

machen, wie dies nach dem geltenden Recht häufig der Fall ist. Es fehlt gegen-

wärtig insbesondere bei den Rückfalltätern sehr oft jedes Interesse an der eige-

nen Resozialisierung schon deshalb, weil sie die strafschärfende Wirkung des

Rückfalls nicht anzuerkennen vermögen 333),

Auf der Basis des Maßnahmensystems der Einspurigkeit kann das Verbrechen

nicht mehr als moralisches, sondern, in seiner Entstehung, nur als biologisches und

soziologisches Phänomen beurteilt werden. Dies läßt einige Autoren befürch-

ten 334), der Täter würde ohne persönlichen Vorwurf und den Hinweis auf die

eigene Verantwortlichkeit an sich selbst schwach werden und die Bemühung um

das sozial und ethisch ihm mögliche optimale Verhalten einstellen.

Hiergegen spricht die Wahrscheinlichkeit, daß — selbst bei Verneinung der

Willensfreiheit nicht nur auf rein wissenschaftlicher Ebene, sondern auch als Basis

des praktischen Kriminalrechts — das Freiheitsbewußtsein auf der psychologi-

schen Ebene im Allgemeinbewußtsein bestehen bleiben wird %®). Das einheitliche

Maßnahmenrecht will im übrigen, wie noch (unten III. 5.) näher auszuführen

sein wird, das Bewußtsein der eigenen und fremden Verantwortlichkeit keines-

wegs grundsätzlich abbauen, sondern es sogar fördern, sofern dies im Einzelfall

therapeutisch und pädagogisch sinnvoll ist.

werden könne. Kinberg hingegen hält sie für unerläßlich a. a. O. S. 71; ebenso Ancel,

La defense sociale nouvelle a.a.O. S. 26 ff., 114 ff., 144; Lang-Hinrichsen, Betrach-

tungen zur Strafrechtsreform a.a.O. S. 111; Foerster a.a.O. S, 15 ff.

329) vgl. aus dem Mindestprogramm der D&fense sociale III. 3., in MonKrim 1956 Sonder-

heft S. 58 ff.; Mergen, „Die soziale Zweckmäßigkeit

a.a. O. S. 24; Kinberg

a.a.O. S. 71; Laignel-Lavastine und Stanciu a.a. O. S. 128;

330) so Radbruch, zitiert nach Krebs a.a.O. wie Fußn. 88, S. 29.

331) vgl. Gramatica a.a.O. S. 212 f.

332) Peters a.a.O. S. 103.

333) vgl. hierzu auch Mauch a. a. O. S, 108.

334) Foerster a.a.O. S. 13ff. (16 f.); Gretener in „Die neuen Horizonte im Strafrecht

und der Strafgesetzgebung“ in Der Gerichtssaal Bd. 90 S. 197 ff. (213); Blau, Ge-

fährlichkeitsbegriff . .

a.a.O. S. 51.

335) vgl. hierzu Leferenz, Der Entwurf des allgemeinen Teils eines StGB ..

a.a.O.

S. 27; vgl. auch den Satz M. E. Mayers: „Die Willensunfreiheit ist eine Wahrheit,

die niemals zur Grundlage unseres Handelns werden kann. Die Willensfreiheit ist

eine Unwahrheit, die grundsätzlich unserem Handeln die Richtung gibt“, zitiert nach

Lang-Hinrichsen, Betrachtungen zur Strafrechtsreform a.a.O. S. 124.

78

Aber auch dann, wenn sich ein deterministisches Bewußtsein ausbreiten sollte,

besteht die angedeutete Befürchtung zu Unrecht. Der Determinismus darf nicht

mit dem Fatalismus verwechselt werden. Der Determinismus treibt uns nämlich,

im Gegensatz zum Fatalismus, stets zu einer Handlung, denn er lehrt uns, daß

die Wirkung behoben wird, sofern nur die Ursache beseitigt wird 336),

Hiermit ist bereits das viel weitergehende, für die Vollzugspraxis sehr bedeut-

same Problem berührt, ob es zweckmäßig ist, dem Menschen und speziell dem

Täter die Wahrheit über seine Kausalkräfte, d. h. über seinen Typus und beson-

ders seine Fesseln, d.h. seine Grenzen aufzuzeigen 337). Hierfür könnte sprechen,

daß das Bewußtsein von der schrankenlosen eigenen Willensfreiheit dem Men-

schen und insbesondere dem Kriminellen oft genug zum Verhängnis wird, weil er

blind ist, die Macht der kausal wirkenden Kräfte richtig einzuschätzen.

Im einheitlichen Maßnahmenrecht muß es dem Verurteilten klar werden, daß

jeder Vollzug, sei es in Freiheit, sei es in Unfreiheit, in seinem eigenen Interesse

liegt, damit nämlich nicht erneut die Notwendigkeit bzw. die Pflicht eintritt,

eine Maßnahme anzuordnen bzw. materielle Wiedergutmachung zu leisten. Nur

dann, wenn der Verurteilte erkennt, daß es um seinen eigenen Schutz geht, wird

es möglich sein, ihn zur Änderung seiner Gesinnung zu bringen. Hierzu ist es

erforderlich, ihn spüren zu lassen, daß die Gesellschaft an ihm als Mitglied inter-

essiert ist und ihn als Persönlichkeit anerkennt, insbesondere, daß er sich selbst

als Persönlichkeit bestätigt sieht, denn dadurch werden positive Kräfte mobil

gemacht, die in jedem vergeltenden Sanktionsvollzug ungeahnt bleiben müssen

(vgl. oben 1. Teil. III. 2.).

b) Generalprävention

Gegen das einheitliche Maßnahmenrecht wird generell eingewandt 338), es könne

die kriminalpolitisch notwendige Allgemeinabschreckung nicht erreichen. Wo das

Vertrauen in die gerechte Vergeltung schwinde, nehme das Verbrechen überhand.

Es soll hier noch einmal betont werden, daß jede allgemeine Außerung über

36) vgl. Laignel-Lavastine und Stanciu a.a.O. S. 139; vgl. aber auch Mergen a.a.O.

wie Fußn. 306, S. 223 f.

%7) vgl. Taft a.a.O. S. 323; Würfler a.a.O. S. 45 berichtet dementgegen, der belgische

Generalinspekteur der Einrichtungen der Defense sociale habe vorgeschlagen, die

Mitteilung des Inhaltes des Sachverständigengutachtens an Psychopathen aufzuheben.

Zu dem Problem ist in der dramatischen Literatur insbesondere die Figur des Poeten

in Gorkis „Nachtasyl“, ferner auch Ibsens „Wildente“ interessant. In beiden Dra-

men zieht die Mitteilung der Wahrheit einen Selbstmord nach sich, und der alte

Arzt hier wie der alte „stromernde“ Weise dort halten es für vernünftiger, dem

Einzelnen seinen eigenen Spiegel zu belassen.

Ganz im obigen Sinne Lorenz a.a.O. wie Fußn. 159a, S. 397.

838)

vgl. Exner a. a. O. S, 233; Mezger, Kriminalpolitik a.a.O. S. 250; Lang-Hinrichsen,

Betrachtungen zur Strafrechtsreform a.a.O. S. 63; vgl. auch Heinitz, „Die Indivi-

dualisierung von Strafe und Maßnahmen in der Reform des Strafrechts und des

Strafprozesses“, Berlin 1960;

79

einen gleichartigen Einfluß auf die Allgemeinheit schlechthin wegen der grund-

legenden Verschiedenheit der einzelnen Mitglieder der Gesellschaft anfechtbar

ist 39). Über den begrenzten Spielraum, der für eine angebliche Allgemein-

abschreckung verbleibt, ist (oben unter 1. Teil. IV. 2. b) aa)) bereits gesprochen

worden. Ebenso ist bereits auf die Erfahrung hingewiesen worden (oben 1. Teil.

IV. 2. b) bb)), daß eine richterliche Anordnung, die eine zeitlich unbestimmte

Freiheitsentziehung mit sich bringt, was ja zumindest bei einigen der Maßnah-

men der Fall bleiben bzw. sein würde, mit wesentlich größerem Respekt ange-

sehen wird als die zeitlich festgelegte Strafe 340). Es ist also wenig überzeugend,

wenn behauptet wird, das einheitliche Maßnahmenrecht habe eine geringere

generalpräventive Wirkung als das geltende Strafrecht. Ebenso wie die Krimi-

nalität mit der enormen Humanisierung in der Behandlung der Verurteilten

gegenüber früheren Jahrhunderten nicht gestiegen ist, braucht sie auch in einem

Maßnahmenrecht der Einspurigkeit nicht größer zu werden %41),

5. Die Etik im einheitlichen Maßnahmenrecht

Die Anhänger des einheitlichen Maßnahmenrechts plädieren nicht nur aus krimi-

nalpolitischer, sondern auch aus ethischer Verpflichtung 3) für die Ersetzung des

herkömmlichen Strafrechts. Einige unter ihnen schließen sich an die christliche Tra-

dition an 343), Es wird bedacht, daß die stets repressive Strafe den Menschen oft

für Jahrzehnte seines Lebens in die Unfreiheit bringt, wenn nicht überhaupt sein

inneres Leben abtötet 344), Die Befürworter des Maßnahmensystems der Einspu-

rigkeit gründen ihre Einstellung bewußt auf die Realität, d. h. auf den Vollzug

der Rechtsfolgen. Sie bekennen sich zu einer wirklichkeitsbezogenen Ethik, wäh-

rend ihnen abstrakt-dogmatische Moralsätze zumindest im Bereich des Kriminal-

rechts zu inhumanen und grausamen Geschehnissen den Hintergrund zu bieten

339) vgl. Kinberg a.a.O. S. 50, 52.

340) Kinberg a.a.O. S. 77; Gramatica a.a.O. S. 40; Ancel, La d&fense sociale nouvelle

a.a.O. S. 168; Agge a.a.O. S. 108 f.

341) vgl. Gramatica a.a.O. S. 198 f. 228; ebenso Ancel, La defense sociale nouvelle

a.a.O. S. 66; als Gegenbeweis genügt es auch nicht, auf die unter gewissen Aspek-

ten gestiegene Kriminalität in Schweden hinzuweisen. Nach Würfler (a.a.O. S. 26)

haben sich 1949 nur 2243, 1954 jedoch 3320 Personen in den schwedischen Voll-

zugsanstalten befunden. Diese Zahlen dürfen nicht losgelöst betrachtet werden, wobei

auch die geringe Gesamtkriminalität in Schweden zu beachten ist. Sie beträgt 0,045 %/o,

also noch nicht !/z Promille (vgl. Würfler a.a.O. S. 26).

342) dies anerkennt teilweise Noll a. a.O. S. 12.

343) vgl. Ancel, La d&fense sociale nouvelle a.a.O. S. 164; Mergen in „L’homme anti-

social“ in Rdifsoc 1949 S. 27 (31).

344) Gramatica a.a. O. S, 38.

80

scheinen. Sie glauben erkannt zu haben, daß man dem Menschen als Subjekt 344a)

nur dann gerecht werden kann, wenn man sich auf seine individuellen Möglichkei-

ten einstellt

Bei dieser Grundlage ist es verständlich, daß das

einheitliche Maßnahmenrecht

die ethischen und moralischen Werte keineswegs aus der Strafrechspflege aus-

scheiden will %45). Es unterscheidet hierbei allerdings scharf zwischen der Recht-

fertigung bzw. der Begründung für die Antwort der Gesellschaft auf das Ver-

brechen einerseits und den Bemühungen bzw. Mitteln andererseits, die zur Anpas-

sung .des Täters an die Gesellschaft angewandt werden

Der Ausgangspunkt für die Verurteilung ist wertneutral. Innerhalb des Vollzu-

ges verschiedener Maßnahmen wird jedoch nicht auf den Einfluß von moralischen

Grundsätzen und Überzeugungen und insbesondere auch auf die Idee der Verant-

wortlichkeit verzichtet 34). So kann beim Vollzug der Strafe — als Maßnahme —

der kriminalpädagogischen Bedeutung auch des Sühnegedankens durchaus Rech-

nung getragen werden %47), da die Sühne für einige, wenn auch recht wenige Täter-

typen eine erhebliche Wirksamkeit haben mag. Nicht nur das einheitliche Maß-

nahmenrecht, sondern auch eine konservativer ausgerichtete Kriminalpädago-

gik 348) wendet sich aber dagegen, daß unter Verkennung oder Mißachtung der

Individualität der menschlichen Persönlichkeit von jedem Täter eine Sühnelei-

stung verlangt wird %49)

Es ist nicht unwahrscheinlich, daß das einheitliche Maßnahmenrecht zur Steige-

rung des sozial-ethischen Bewußtseins der Allgemeinheit eher beitragen kann als

das Vergeltungsstrafrecht. Das starke Hiervorheben der Schuld ‚des Rechtsbre-

chers nämlich führt als Anreiz für den ‚Ruf nach Vergeltung‘ dazu, daß der

Sinn für die Mitverantwortung innerhalb der Gemeinschaft außer acht gelassen

oder zumindest verdrängt wird 39), Zudem ruft das Vergeltungsdenken oftmals

in den Miterlebenden gleichfalls Abschreckung und Gewaltsamkeit wach 31) und

unterstützt eine sado-masochistische Grundhaltung (vgl. oben unter 1. Teil. IV

344a) Deshalb ist der von Blau (Gefährlichkeitsbegriff

a.a.O. S. 89 f.) gegenüber

der scuola positiva erhobene Einwand, gegenüber dem streng materialistisch verstan-

denen Menschen sei allenfalls Dressur, nicht aber Erziehung möglich, hier unbeachtlich

%45) Gramatica a.a.O. S. 54 ff., 57; Mergen, „Die soziale Zweckmäßigkeit

4.A0,

S. 25; Kinberg a.a.O. S. 12ff

18 ff., 69 f.; anerkennend Würtenberger a.a.O.

S. 64; Blau in Mat a.a. O. S. 16 anders aber Peters a.a.O. S. 95.

%46) vgl. Hurwitz a.a.O. S. 73; Laignel—Lavastine und Stancin a.a.O. S. 138 f.

>7) Es ist deshalb nicht richtig, daß das einheitliche Maßnahmenrecht, weil ohne Sühne-

möglichkeit, zu einer Gewissensverwirrung in breiten Volkssduchten führen müsse;

so aber Foerster a.a.O. S. 12 ff.,

18 ff.

*8) vgl. Peters a.a.O. S. 101

349) vgl. aus der Belletristik die Auseinandersetzung mit dem Gewissen in Shakespeares

Richard dem Dritten, I 4

%0) Hurwitz a.a.O. S. 93

51) Auf die Folgen der Konträrsuggestion weist Meng a.a.O. S. 19 hin

81

4.). Das Maßnahmensystem der Einspurigkeit hingegen fördert das Verständnis

für die Notwendigkeit und Einhaltung der Gemeinschaftsordnung, indem es in

seinen Methoden von der Unvollkommenheit und den effektiv vorhandenen

Schwächen jedes Menschen ausgeht.

6. Wegfall des Instituts der Zweispurigkeit im einheitlichen Maßnahmenrecht

Das Maßnahmensystem der Einspurigkeit entspricht zwanglos der Entwicklung

des Kriminalrechts in seiner jüngeren Geschichte 32), Auf .das reine Tatschuld-

strafrecht folgte die Zweispurigkeit teils mit dem Häufungsprinzip, teils mit dem

vikariierenden Prinzip. In einigen Ländern setzte sich jedoch schon bald das Sy-

stem der angewandten Einspurigkeit durch, d. h. man verzichtete teilweise bereits

auf die Schuldstrafe nicht nur in der Vollstreckung, sondern auch im Urteil. Der

nächste Schritt in der Entwicklung von der Tatbeurteilung zur Täterbeurteilung

wäre es, auf das ‚Verbrechen‘ nur mit der Maßnahme zu antworten.

Das Maßnahmensystem der Einspurigkeit wird sich jedoch nur durchsetzen kön-

nen, wenn die Allgemeinheit und das Parlament mit kriminologischen Erkennt-

nissen und Erfahrungen konfrontiert und vertraut gemacht werden %3), Hierbei

ist herauszustellen, daß der soziale Schutz vor dem Verbrechen primär die Er-

greifung und Verurteilung möglichst vieler von allen Kriminellen verlangt, und

erst in zweiter Linie die Aufmerksamkeit für die Behandlung der — seither —

relativ kleinen 3%®4) und oftmals weniger gefährlichen Gruppe der Überführten

wichtig ist 35), Ferner muß es zum Allgemeinbewußtsein werden, daß es sich bei

dem Verbrechen um ein bio- psycho- soziologisches Phänomen handelt, das nur

zugleich seinswissenschaftlich zu erklären und vorurteilsfrei zu verstehen ist %%).

Auf dieser Grundlage wird sich die Verpflichtung nicht zurückdrängen lassen, dem

Verurteilten das zu geben, was er braucht, um nicht erneut kriminell zu werden.

Die heute noch vorherrschende vage und wirklichkeitsverachtende Vorstellung

vom Verbrechen und Verbrecher hat sich demgegenüber in der Methode nicht hin-

reichend von Ideen distanziert, denen auch mythische Inhalte zugrunde liegen.

Der Einwand, das einheitliche Maßnahmenrecht sei sozial nicht gerechtfertigt,

weil dem Verbrecher geholfen werde, wogegen der sich korrekt Verhaltende selbst

mit seinen Schwierigkeiten fertig werden müsse, verkennt das pragmatische An-

352) vgl. Laignel-Lavastine und Stanciu a.a.O. S. 137 f.; Sheldon und Eleanor Glueck

a.a.O. wie Fußn. 325 S. 2ff., 5 ff.; ferner allgemein Niceforo a.a.O. S. 59f.

353) Über die Schwierigkeiten, das System der angewandten Einspurigkeit in der Schweiz

einzuführen, vgl. Frey, „Die Rolle der Kriminologie

Sa AO ST B0

354) vgl. Mergen a.a.O. wie Fußn. 306 S. 228.

355) Barnes und Teeters a.a.O. S. 819.

356) Lorenz a.a.O. wie Fußn. 159a) S. 395 sagt, man könne die Aggression nicht da-

durch meistern, daß man ein moralisch motiviertes Verbot über sie verhängt. „Dies

wäre ebenso gute Strategie, als wollte man dem Ansteigen des Dampfdruckes in einem

dauernd geheizten Kessel dadurch begegnen, daß man am Sicherheitsventil die Ver-

schlußfeder fester schraubt.“

82

liegen des Maßnahmenrechts. Das Maßnahmensystem der Einspurigkeit sieht seine

primäre Bedeutung in einer sinnvollen Bekämpfung der Kriminalität und setzt

sich nur im Rahmen dieser Aufgabe bzw. zu deren Erfüllung für eine täteradä-

quate Rechtsfolge ein. Gerade durch die Behandlung und Unterstützung oder aber

notfalls Verwahrung des Verbrechers wird die Gesellschaft vor weiteren Verbre-

chen geschützt (vgl. oben 1. Teil. III. 2. a)).

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1967 K S37

83

KRIMINOLOGISCHE SCHRIFTENREIHE

aus der Deutschen Kriminologischen Gesellschaft

Herausgeber Professor Dr. Dr. Armand Mergen

In der Kriminologischen Schriftenreihe sind bisher erschienen

Band 1:

Der Betrogene

Eine kriminologische Untersuchung

von Dr. Edgar Lenz

Band 2:

Kriminologie — heute

von Prof. Dr. Armand Mergen

Band 3:

Persönlichkeitsforschung und Prognose

Entwicklung und heutiger Stand des sozialen Verhaltens

von Rechtsbrechern in Deutschland

von Xaverius Welsch

Band 4:

Projektive Tests und Fahrtüchtigkeit

Eine kriminologische Untersuchung zur Beurteilung des Kraftfahrers

von Dr. Franz Petersohn

Band 5:

Symbolische Todesstrafen

von Dr. Friedrich Sturm

Band 6:

Die Flüchtlingskriminalität

Beobachtet an der Kriminalität des bremischen Raumes

in den Jahren 1946—1953

von Karl Walter Thomas

Band 7:

Zur Psychologie der falschen Anschuldigung

und falschen Selbstbezichtigung

von Marta Reich-Dörr

Band 8:

Franz von Liszt und die moderne defense sociale

von Axel Rebhan

Band 9:

Der Prozeß Dreyfus

Eine juristische Studie (Unter besonderer Berücksichtigung der beiden

Wiederaufnahmeverfahren)

von Dr. jur. Robert Michaelis

Band 10:

Die Kinderschändung

von Günter Weiß

84

Band 11

Sozialpsychologie und Homosexualität

Der Einfluß sozialpsychologischer Faktoren auf die Entwicklung

der männlichen Homosexualität

von Arnold Mysior

Band 12

Die Zigeuner im Nationalsozialistischen Staat

von Hans-Joachim Döring

Band 13

Beweisverfahren und Kriminalistik in Deutschland

Ihre geschichtliche Entwicklung

von Edwin Kube

Band 14

Kriminologie — morgen

von Prof. Dr. Armand Mergen

Band 15

Amerikanische Soldaten und ihre Angehörigen

als Opfer strafbarer Handlungen in Deutschland

Eine vergleichende kriminologische Untersuchung

von Bernhard Kaufmann

Band 16

Zum Wesen der Aussagedelikte

Ein Beitrag zur Kriminologie, Kriminalistik und zum Unrechtsgehalt

dieser Delikte unter Berücksichtigung der Verfahren im Landgerichts-

bezirk Kiel in den Jahren 1957—1961

von Dieter Mumm

Band 17

Homosexualität und Selbstmord

Atiologische und therapeutische Betrachtungen

von Dr. med. Dr. phil. habil. Hans-Joachim vonSchumann

Band 18

Grundlagen der „defense sociale“, I. Teil

(Gesellschaftsschutz)

von Filippo Gramatica

Band 19

Grundlagen der „defense sociale“, II. Teil

von Filippo Gramatica

Band 20

Der Zugang zum Verbrecher

Die

für

Strafrechtswesen und

Bedeutung der

Tiefenpsychologie

Kriminologie

von Dr. Manfred Bott-Bodenhausen

Band 21

Richter und Sachverständiger

Die Stellung des Sachverständigen im Strafprozeß

von Dr. Walter Hepner

/

Band 22

Die Kriminologie in der Praxis

Verbrechensgeschichte der einzelnen Fälle, die Täterpersönlichkeit, ihre

Antriebe und Hemmungen

von Kurt Veldenz

85

Band 23

Der Weg der Kriminologie zur selbständigen Wissenschaft

Materialbeitrag zur Geschichte der Kriminologie

von Karl-Heinz Hering

Band 24

Gibt es einen freien Willen?

Eine Beweisführung über das autonome Entstehen von Trieben und

Gefühlen, die Bestimmung des Wollens nicht durch Motivinhalt,

sondern die Stärke der emotionalen Besetzung, die Ambivalenz des

Wollens

von Dr. Manfred Danner

Band 25

Der Schiffsmord und neun andere Verbrecherstudien

Erörterung von zehn Fällen in kriminalistischer und kriminologischer

Sicht

von Prof. Hans von Hentig

Band 26

Die Nebenfolgen der Freiheitsstrafen auf die Kinder der

Delinquenten

Die Auswirkungen der Freiheitsstrafe eines Elternteils auf die Kinder,

untersucht an Fällen der Jugendgerichtshilfe

von Wilhelm Römer

Band 27

Die Persönlichkeitsforschung im Jugendstrafverfahren

Untersuchung über die kriminologische Arbeit der Jugendgerichtshilfe

von Hans Michael Werner

Band 28

Die Kriminalität der italienischen Gastarbeiter im Spiegel der

Ausländerkriminalität

von Eberhard Nannn

Band 29

Kriminologische Wegzeichen

Festschrift für Prof. Hans von Hentig zum 80. Geburtstage am 9. 6. 67

Mit 18 Beiträgen bekannter Wissenschaftler

von Dr. Herbert Schäfer

Weitere Bände sind in Vorbereitung.

Erscheinungsweise: ca. zweimonatlich.

Preis: im Abonnement 12,— DM je Band, kart,

im Einzelbezug 16,— DM je Band, kart.

KRIMINALISTIK VERLAG

Verlag für kriminalistische Fachliteratur

HAMBURG

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